查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
对《民法总则》第16条关于胎儿利益保护的质疑
【作者】 李永军【写作年份】 2019
【文献分类】 民法总则【关键词】 民法总则;未出生胎儿;胎儿利益
【全文】法宝引证码CLI.A.0108927    
对《民法总则》第16条关于胎儿利益保护的质疑

李永军


【摘要】《民法总则》第16条规定:“涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在”,《民法总则》颁布后,对于此规定的理解和适用存在诸多疑问。中国政法大学民商经济法学院李永军教授在《我国<民法总则>第16条关于胎儿利益保护的质疑——基于规范的实证分析与理论研究》一文中,从实证规范体系考察,认为胎儿利益保护的理论基础和规范适用存在障碍与体系断裂,分析了该条在法律适用中存在的问题并提出了建议措施。
【关键词】民法总则;未出生胎儿;胎儿利益

  
  一、该条是否赋予了胎儿以权利能力?
  《民法总则》第13条规定“自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务”,而第16条规定胎儿在利益保护时视为具有民事权利能力。两者并不矛盾,“权利能力始于出生”是基本原则,其与胎儿的“权利能力”不同:出生后的人享有全方位的权利能力,既可以享有权利,也可以承担义务,既可以作原告,也可以作被告,是真正的民事主体;胎儿的权利能力仅在消极利益需要保护时才享有,故胎儿的权利能力是特别规定。关于胎儿“娩出为死体的,其权利能力视为自始不存在”的规定,是一种附解除条件的设计,即娩出时为死体的,权利能力溯及性消灭。因此,胎儿的民事权利能力能否取得,要看娩出的情况——生还是死,故第16条规定的“民事权利能力”只是一种“预备性资格或能力”,不能用第13条意义上的权利能力或主体地位去理解。
  二、限制“利益保护”范围的目的
  第16条将对胎儿利益的保护限制在“涉及继承、接受赠与等胎儿利益保护”的范围内,是为了保证胎儿只能为“原告”,不能为“被告”。因为胎儿的民事权利能力仅指依法享有权利的能力,不包括承担民事义务的能力,即胎儿在出生前只是权利主体。  为保证胎儿不成为被告,对于胎儿利益的接受赠与,其范围应作出限制性解释,即不包括附义务的赠与。根据《民法总则》第136条和《合同法》第44条,对于胎儿利益的赠与合同应在签订之日生效,如果胎儿娩出时为死体,胎儿的权利能力被溯及地消灭,故赠与合同自始无效,但是赠与合同无效后的财产返还在实际生活存在复杂性,而且胎儿出生前接受赠与财产是没有意义的,故胎儿利益的赠与合同应解释为“自出生生效”为宜。
哎哟不错哦
  三、胎儿利益保护中的代理人
  第16条虽然承认了胎儿的继承和接受赠与的权利能力,但却没有规定代理人,这是民法体系构建中的一个缺失。对此,可准用《民法总则》第27条第1款的规定,即由父母担任法定代理人。但是如果胎儿的父亲死亡,其母亲和胎儿同为第一顺序继承人,具有直接的利害关系,祖父母、兄弟姐妹等都是利益关系人,此时应由谁担任法定代理人?对此应准用《民法总则》第27条第2款之(三)及第32条规定的监护人。具体为以下主体:(1)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意;(2)没有依法具有监护资格的人的,监护人由民政部门担任,也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。
  四、胎儿的远距离损害赔偿请求权
  对于胎儿出生前受到的侵害,在其出生后具有损害赔偿请求权,与其在胎儿时期是否具有权利能力毫无关联。即使未规定胎儿时期的权利能力,胎儿出生后就其出生前受到的侵害请求赔偿也没有任何障碍——二者是因果关系,不需要用权利能力问题解决。因此将第16条解释为不包括“胎儿本身受到损害的损害赔偿请求权的权利能力”更有利于保护胎儿的利益。因为,如果解释为包括损害赔偿请求权,就会发生这种情况:侵害发生时赔偿请求权发生,但不能行使,只能等出生后才能行使,那么在行使赔偿请求权时,原告即胎儿必须证明损害发生时尚未出生的自己具体遭受了多少损害,这几乎是无法证明的。而解释为不包括这种权利能力,只要证明或认定被告的行为与原告的损害后果之间具有因果关系,不必证明具体的范围,就可以判定被告的赔偿义务。
  此外,如果第三人加害胎儿的抚养义务人致死,致使胎儿失去未来的


  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
画风不对,如何相爱
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.0108927      关注法宝动态: