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对民法典婚姻家庭编草案规定离婚冷静期的立法评估
【作者】 杨立新;蒋晓华【写作年份】 2019
【文献分类】 民商法学
【关键词】 离婚冷静期;登记离婚;冲动离婚;家庭暴力;立法评估
【全文】法宝引证码CLI.A.0110793    
对民法典婚姻家庭编草案规定离婚冷静期的立法评估

杨立新;蒋晓华


【摘要】《民法典分则各编(草案·第一次审议稿)》第八百五十四条规定了登记离婚冷静期制度。从总体上看,草案规定的离婚冷静期是为自愿离婚的当事人在登记离婚中设置适当的时间“门槛”,促进当事人冷静思考、妥善抉择,既能够保障当事人的离婚自由,又能够保障双方当事人作出正确抉择、保护好未成年子女的利益。条文内容基本适当,但还存在需要进一步完善的问题,例如仅设置单一的冷静期期间,不能适应有未成年子女的当事人应有更长冷静时间的需求,对存在家庭暴力、虐待、遗弃等情形的处理亦不够稳妥,缺少必要的配套措施辅助冷静期发挥作用。建议对登记离婚冷静期规定不同的期间,对有未成年子女的自愿离婚者的离婚冷静期间应适当延长,对存在家庭暴力等情形的离婚冷静期应当缩短或者免除,对冷静期中的当事人还应当进行调解并提供咨询,辅导决定离婚的当事人保护好未成年子女的合法权益。
【关键词】离婚冷静期;登记离婚;冲动离婚;家庭暴力;立法评估

  
  婚姻是家庭的基础,家庭是社会的基础结构。稳定家庭关系,首先就要稳定婚姻关系,因为和谐的婚姻关系不仅是个体身心健康发展的重要土壤,也是人类社会有序发展的召唤,婚姻关系不稳定可能会引发家庭的解体,给家庭成员造成伤害,对社会稳定造成影响。当前,我国的离婚数量大幅度增长,已成为重要的社会问题。民法典婚姻家庭编肩负稳定家庭秩序的重要使命,《民法典分则各编·婚姻家庭编草案(一次审议稿)》(以下简称“婚姻家庭编草案一审稿”)增加规定了离婚冷静期制度,意在减少草率离婚、冲动离婚,完善离婚制度,稳定婚姻关系,维护社会安定。这样的立法意图是好的,不过,“婚姻家庭编草案一审稿”第八百五十四条规定的离婚冷静期制度是否妥当,还需要进行评估。
  一、离婚冷静期概念的界定和我国试点经验
  “婚姻家庭编草案一审稿”第八百五十四条规定:“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起一个月内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚申请。”“前款规定期间届满一个月内,双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的,视为撤回离婚登记申请。”这一规定,就是本文所称的“离婚冷静期”规定。
  (一)对离婚冷静期概念的界定
  对离婚冷静期概念的界定有不同见解。有人认为,离婚冷静期等同于离婚审查期,指从提交离婚申请之后一个月内由婚姻登记机关对当事人是否符合离婚登记条件进行审查,使当事人在该期限内对已经达成的离婚协议进行认真冷静的思考,避免冲动、草率离婚。有人认为,离婚冷静期是指对原告要求离婚而被告坚决不同意的离婚案件,设置一个月至六个月长度不等的期间,要求双方在期间内冷静思考离婚一事,以便作出最理性的决定。《最高人民法院关于进一步深化家事审判方式和工作机制改革的意见(试行)》(以下简称《家事审判意见》)关于离婚冷静期的规定,是指人民法院在审理离婚案件时,经过双方当事人的同意,设置不超过三个月的冷静期。
  在上述观点中,第一种观点针对的是“婚姻家庭编草案一审稿”规定的离婚冷静期,但是没有分清离婚冷静期与离婚审查期,将离婚冷静期制度界定为婚姻登记机关在一个月内进行审查,既不符合立法的本意,又对当事人充满不确定性,不够准确。第二种观点界定的不是“婚姻家庭编草案一审稿”规定的离婚冷静期,适用于诉讼离婚而不是两愿的登记离婚。最高人民法院《家事审判意见》规定的离婚冷静期也是如此,不是对本文所称的离婚冷静期概念的界定。
  本文评估的离婚冷静期,是“婚姻家庭编草案一审稿”第八百五十四条规定的制度,又称离婚熟虑期,是指在离婚自由原则下,婚姻双方当事人申请自愿离婚,在婚姻登记机关收到该申请之日起一定期间内,任何一方都可撤回离婚申请、终结登记离婚程序的冷静思考期间。
  对离婚冷静期的这种界定,概括了离婚冷静期的以下四个法律特征:
  第一,离婚冷静期的前提是尊重离婚自由原则。离婚自由不是绝对自由,而是相对自由,是法定范围内的自由。法律规定离婚冷静期,不是限制婚姻当事人的离婚自由,而是充分尊重当事人的意思,在离婚两愿的前提下,给出适当的时间让其冷静思考,避免当事人因一时冲动而草率离婚。
  第二,离婚冷静期适用于登记离婚即两愿离婚,不适用于诉讼离婚。诉讼离婚总有一方不同意离婚,或者存在其他争议而不能达成一致意见,因而需要向法院起诉请求裁判,不存在当事人两愿离婚这种意义上的冷静问题。
  第三,离婚冷静期的基本作用,是设置一个时间门槛,促使自愿申请登记离婚的当事人冷静思考,改变现行登记离婚基本上是“即申即离”,无法防止一时冲动、草率离婚的现状。只要期间适当,就不存在干涉当事人离婚自由的问题,有利于保持婚姻的稳定,减少社会不安定因素。
  第四,离婚冷静期的结果,是确定当事人的离婚意愿是否真实,决定是否继续或者终结离婚登记程序。当事人冷静思考后,如果确系自愿离婚的,就继续进行离婚登记程序


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