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《民法总则》一锤定音:分公司可以参加政府采购
【作者】 沈德能【写作年份】 2017
【文献分类】 民法总则【关键词】 民法总则;政府采购
【全文】法宝引证码CLI.A.099164    
《民法总则》一锤定音:分公司可以参加政府采购

沈德能


【关键词】民法总则;政府采购

  
  《民法总则》已经由全国人民代表大会通过并于今年十月一日实施,关于法人分支机构的条文是笔者最为关注的。因为这涉及到在政府采购业界自有《政府采购法》开始就始终争议不断的一个问题,也是实务操作中最为困惑的疑点,这就是:分公司能不能参加政府采购活动?如何参加政府采购活动?
  一、争议各方的观点:
  分公司能否参加政府采购活动,在政府采购界中理论和实务都存在争议不断,焦点集中在《政府采购法》第二十二条第一款“供应商参加政府采购活动应当具备下列条件:(一)具有独立承担民事责任的能力”的规定。
  1、不能参加派
  主张分公司不能参加政府采购活动的认为:分公司没有自己的独立财产,不能以自己的财产承担民事责任,因此不具有独立承担民事责任的能力,不符合供应商参加政府采购活动应当具备的条件;
  2、可以参加派
  主张分公司可以参加政府采购活动的认为:分公司是《政府采购法》第二十一条规定的其他组织,是供应商,同时分公司有自己相对独立的财产,有依法登记取得的营业执照和依法取得的相关业务行政许可,应当认为具体独立承担民事责任的能力;爬数据可耻
  3、务实派——操作中已经解决争议
  主张在《政府采购法实施条例》中已经从实务操作中解决了争议。《政府采购法实施条例》(以下简称《条例》)规定供应商参加政府采购活动需要提交的材料条文里已经允许分公司参加政府采购。即《条例》十七条规定:“参加政府采购活动的供应商应当具备政府采购法二十二条第一款规定的条件,提供下列材料:(一)法人或者其他组织的营业执照等证明文件,自然人的身份证明……”从这一规定中可以发现:
  第一、把法人和其他组织同时列为有资格参加政府采购活动的供应商。业界普遍认为政府采购法二十二条第一款规定的“(一)具有独立承担民事责任的能力”把参加政府采购活动的供应商限制在具有法人资格的组织的范围内。《条例》十七条将这一范围扩大到法人或者其他组织,也就是说,没有法人资格的其他组织也可以依据《条例》的规定合法参加政府采购活动。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》规定,民事诉讼法四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:(一)依法登记领取营业执照的个人独资企业;(二)依法登记领取营业执照的合伙企业;(三)依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业;(四)依法成立的社会团体的分支机构、代表机构;(五)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构;(六)依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构;(七)经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业;(八)其他符合本条规定条件的组织。
  第二,从《条例》规定的“营业执照”看,《条例》明确了只要具有营业执照等证明文件就可以参加政府采购活动,而不是必须要求具有“企业法人营业执照”,进一步明确了没有法人资格的其他组织可以合法参加政府采购活动。实践中,参加政府采购的此类组织多为分公司。
  笔者即为务实派,认为无需整天纠结于“分公司是否有独立承担民事责任能力”这一焦点,只要供应商能提供符合《政府采购法实施条例》第 法宝


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