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连续犯如何适用累犯除外规定
【作者】 蒋征宇;黄伯青;伍天翼【写作年份】 2016
【文献分类】 刑事诉讼法【关键词】 连续犯;累犯
【全文】法宝引证码CLI.A.095835    
连续犯如何适用累犯除外规定

蒋征宇;黄伯青;伍天翼


【关键词】连续犯;累犯

  
  【案情回放】
  上诉人潘某(男,1989年10月9日出生),2008年9月因犯盗窃罪、抢劫罪被判处有期徒刑七年,于2013年7月11日刑满释放。
  2015年8月14日,潘某因在公共场所随意殴打他人,犯寻衅滋事罪,且曾因前罪被判处有期徒刑,刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,应从重处罚。据此,一审法院判处潘某有期徒刑一年。
  一审宣判后,潘某不服,提出上诉,辩解其前次犯罪时尚未满18周岁,不应认定为累犯,原判量刑过重。
  经查潘某前科情况,在前罪的盗窃犯罪事实中,潘某于2007年7月至12月共盗窃18次,3次发生在18周岁以前,价值人民币1万余元, 15次发生在18周岁之后,价值人民币8万余元。法院在量刑时对18周岁前后两部分犯罪均作了考虑,针对18周岁以前的盗窃事实,予以从宽处罚。
  二审法院认为,潘某前次盗窃犯罪中的大部分行为系在成年后实施,故不符合法律关于不满18周岁的人犯罪不构成累犯的规定,一审判决认定潘某是累犯并依法从重处罚符合法律规定,潘某的上诉理由不能成立。据此,裁定驳回上诉,维持原判。
  【不同观点】
  潘某的前罪系跨越18周岁的连续犯,针对该情况下是否构成累犯,目前存在三种观点。
  第一种观点认为,从有利于被告人的角度来看,潘某基于同一犯罪故意,连续多次实施了盗窃行为,属于连续犯,应按一罪进行处理,因此,潘某的盗窃行为虽跨越18周岁,但所有盗窃行为系以一罪判决,且法院一并适用未成年人刑事诉讼程序,故对潘某的多次盗窃行为不能分开评价,而是应当以一罪进行评价。本着教育挽救为主的刑罚原则和有利于被告人的原则,应将前罪一并看作未成年人犯罪,不应认定为累犯。
  第二种观点认为,应采吸收模式的观点,在前罪为跨越18周岁连续犯的情形下,因存在不满18周岁人犯罪不构成累犯的除外规定,故应将数次盗窃行为进行拆分评价,而非一并评价。此时,应以成年为时间分界线,在拆分评价被告人成年前犯罪和成年后犯罪的基础上,采取重行为吸收轻行为的处理方式,以实施重行为的时间点来确定该连续盗窃行为是否属于未满18周岁的人犯罪。如果盗窃罪的主要犯罪事实发生在成年之前,则不能据此认为本案被告人构成累犯;反之,则可以认定被告人构成累犯。
  第三种观点认为,虽然前罪系跨越18周岁的连续犯,但能否适用累犯的关键在于发生于18周岁后行为的法律评价,在尊重案件客观事实的前提下,从累犯设置及相关司法解释的立法意旨、罪责刑相适应原则、刑法的当然解释方法等角度分析,只要发生于18周岁后的行为依法可处有期徒刑以上刑罚,就应当认定其构成累犯。
  【法官回应】
  前罪系跨越18周岁的连续犯不适用累犯除外规定
  本案的争议焦点在于,被告人前罪系跨越18周岁的连续犯,刑满释放后在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,能否适用刑法六十五条第一款的除外规定,是否构成累犯?对此,笔者赞同第三种观点。
  就第一种观点而言,有利于被告人原则其适用前提是在对部分证据真伪不明、案件事实存在合理怀疑时,应当作出有利于被告人的判决、裁定。就本案而言,其并非是事实上存在合理疑问或模棱两可,而是法律适用上存在困惑,如此以该原则 “一言以蔽之”,有推诿回避之嫌,而非触及问题的实质,不可避免的影响公正判决。再者,将多次盗窃行为整体评价为未满18周岁人犯罪的处理方法,无视18周岁后多次盗窃行为的客观存在,不能正确地对前罪多次盗窃行为进行完整地法律评价,违背了罪责刑相适用原则。
  就第二种观点而言,“吸收模式”的观点在某些情况下存在适用的盲点,如在盗窃犯罪中,成年前后的犯罪数额极其接近,则难以合理确定18周岁前后行为的主次关系。因此,吸收模式的观点不能全面解决此类问题,显然该观点只对部分案件具有指导作用。



  ······菊花碎了一地

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