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关于有限合伙制私募基金份额转让的有关法律适用问题研究
【作者】 张涛【写作年份】 2017
【文献分类】 商法【关键词】 私募基金;基金份额转让
【全文】法宝引证码CLI.A.0100717    
关于有限合伙制私募基金份额转让的有关法律适用问题研究

张涛


【摘要】本文从有限合伙制私募基金份额转让的法律适用角度出发,分析私募基金份额转让和拆分转让的有效性,并从实务角度阐释基金份额转让过程中需要注意的问题,通过论述及分析,以期为能够投资者提供借鉴。
【关键词】私募基金;基金份额转让

  

  有限合伙制度源于英美法系,有限合伙制私募基金(以下简称合伙制基金)以非公司募集的方式组成,属于由普通合伙人(GP)和有限合伙人(LP)共同组成的合伙企业的法律组织形式,各方签订合伙协议,由普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其出资为限承担有限责任。在实务中,由于基金存续期限较长,且合伙人各方均有不同的投资目的,有的合伙人为实现短期或适时权益和安排,便会像其它合伙人或第三人转让自己持有的私募基金份额,本文从法律适用角度对基金份额转让的有效性进行分析,并从实务角度阐释在基金份额转让中需要注意的问题,以期能够为基金持有人转让其份额提供借鉴。

  一、合伙人向第三人转让私募基金份额的有效性分析

  有限合伙的企业组织形式主要适用《中华人民共和国合伙企业法》的规定,在《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条中规定:“合伙协议约定合伙期限的,在合伙企业存续期间,有下列情形之一的,合伙人可以退伙:

  (一)合伙协议约定的退伙事由出现;

  (二)经全体合伙人一致同意;

  (三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由;

  (四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”本条规定了合伙人可以在上述情形下退伙,在第四十三条又有规定:“新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。”毫无疑问,上述有关合伙人入伙和退伙的规定为合伙人实现其份额的转让提供了法律依据。而且,《中华人民共和国合伙企业法》在第七十三条中进一步规定:“有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额,但应当提前三十日通知其他合伙人。”

  因此,无论是普通合伙人还是有限合伙人均可以转让其在合伙企业的份额,值得注意的是,普通合伙人份额的转让除双方意思一致以外,还用同时符合合伙协议的约定或经全体合伙人一致同意方可有效。而有限合伙人份额的转让需符合合伙协议的约定,而对于合伙协议没有约定的,有限合伙人在提前三十日通知其他合伙人的前提下,可以直接转让,《中华人民共和国合伙企业法》第二十三条爱法律,有未来规定:“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。”第七十四条规定:“人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时,应当通知全体合伙人。在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。”故无论是普通合伙人还是有限合伙人,向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额,其他合伙人均有优先购买权。

  根据中华人民共和国合同法五十二条之规定:“有下列情形之一的,合同无效:

  (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

  (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

  (三)以合法形式掩盖非法目的;

  (四)损害社会公共利益;

  (五)违反法律、行政法规的强制性规定。”

  因此,合伙人之间的份额转让协议不能违反上述关于合同强制无效之规定,在实务中,合伙人转让其财产份额时,尤其值得注意的是,应避免损害合伙企业、合伙企业债权人和其他合伙人之利益,否则容易导致转让合同无效。

  根据《中华人民共和国证券投资基金法》第八十八条之规定:“非公开募集基金应当向合格投资者募集,合格投资者累计不得超过二百人。前款所称合格投资者,是指达到规定资产规模或者收入水平,并且具备相应的风险识别能力和风险承担能力、其基金份额认购金额不低于规定限额的单位和个人。合格投资者的具体标准由国务院证券监督管理机构规定。” 关于合格投资者,由国务院证券监督管理机构规定属于授权委托立法的条款,因此,合格投资者资格的认定实质上是法律认定,中华人民共和国证监会在《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条中规定:“私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只私募基金的金额不低于 100 万元且符合下列相关标准的单位和个人:

  (一)净资产不低于 1000 万元的单位;

  (二)金融资产不低于 300 万元或者最近三年个人年均收入不低于 50 万元的个人。

  前款所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。”

  在第十三条中规定:“下列投资者视为合格投资者:

  (一)社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金;

  (二)依法设立并在基金业协会备案的投资计划;

  (三)投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员;

  (四)中国证监会规定的其他投资者。

  以合伙企业、契约等非法人形式,通过汇集多数投资者

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  ······

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