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个人信息权保护的法理分析及完善
【作者】 李智【写作年份】 2019
【文献分类】 民法总则【关键词】 个人信息权保护;法理分析;完善
【全文】法宝引证码CLI.A.0107075    
个人信息权保护的法理分析及完善

李智


【关键词】个人信息权保护;法理分析;完善

  
  我国在民法典编纂中增设“合伙合同”这一有名合同,是对《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)和《中华人民共和国民法通则》的重要补充,也是民法典编纂体系化的一项重要举措。如果没有“合伙合同”的相关规定,商事合伙就失去了基础,与合同有关的合伙规则就无法落实,尤其是在一些特别法上无法准用。例如,对于公司成立过程中的发起协议,在公司不能成立时应适用关于合伙合同的法律规定而不能适用合伙企业法的规定;如此一来,实际上没有可以准用的法律规范。《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)94条仅规定在公司不能成立时,发起人应当承担下列责任:(1)对设立行为所产生的债务和费用负连带责任;(2)对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。但这种规定并不完整,对于诸如成立过程中是否有共同财产、是否应该清算、债权人如何请求等问题并未做交待,如果有关于合伙合同的规定,那么这些问题都可以准用有关合伙合同的规定。大陆法系国家的民法典基本都规定了合伙合同这种有名合同,我国民法典编纂中增加合伙合同是十分重要和必要的。但在民事立法和理论上,对于民事合伙的争议很大,主要有下列问题:(1)民事合伙是否具有组织性?能否成为民事主体?(2)非法人组织、商事合伙与民事合伙之间有何区别?《中华人民共和国民法总则》(以下简称《民法总则》)102条将合伙企业纳入非法人组织的范畴是否恰当?(3)民事合伙的合伙人对外债务承担连带责任,是源于合伙的组织性或者主体性还是源于合伙人之间的共同共有关系?(4)当合伙人的个人债权人与民事合伙经营中的债权人利益相冲突时,是否适用债务清偿的双重优先原则?(5)合伙是一种合同(契约)关系,当事人如何能够对外承担连带责任?合伙合同的特性是什么?它能否适用《合同法》的一般规定?(6)民事合伙是否需要清算,如需清算,又该如何清算?解决这些问题,在我国无论对于理论,还是对于实践和民法典编纂,都有重要意义和价值。本文将对以上问题进行探讨。北大法宝,版权所有
  一、非法人组织、商事合伙与民事合伙的界分
  之所以首先研究这一问题,是因为在我国的民商法理论、法律规范和实践中,“非法人组织”“商事合伙”“民事合伙”在“非法人组织”的大框中,几乎是一锅烂粥。在我国编纂民法典的过程中,应当将这些概念作体系化梳理以做正确定位和定性。
  虽然民事合伙、商事合伙、非法人组织的对外责任(对于第三人的责任)都体现为连带责任,但责任根源和构造却有本质的差别。认识这种差别有着深远的意义。大陆法系国家的合伙及连带责任制度大都有罗马法的渊源,罗马古典法上的合伙合同是指两个人或者多人的联合,旨在通过共同手段实现共同目的。这种合同构造在历史上可以回溯到两个渊源——古代罗马法上的继承人共同体和资合性的取得合伙。古典的合伙是指合伙人通过不要式合意建立起他们的合作。合伙以“继续性合意”为基础,只有全体合伙人都坚持达成一致的意思时才能存续。古典的合伙仅在合伙人之间产生权利和义务而不对外产生代理权,它不形成任何团体性的集合。各合伙人对于外部人员以及外部人员对于各合伙人所为的法律上的行为,只能对该合伙人发生效力,而不能对全体合伙人整体发生效力,因为该整体并不构成一个集合。合伙人的出资一般是财物,有时也可以是劳务。合伙财产按照份额属于全体合伙人共有。也就是说,在古典罗马法上,合伙从来就不是一种组织体,而是一种个人之间的简单组合。这是认识合伙的起点。及至《德国民法典》,实质上存在三种“类合伙”:无权利能力的社团、商事合伙、民事合伙。这三种形式的合伙无论在本质上还是在结构上都有较大的不同。
  (一)非法人组织与民事合伙
  在德国法上,非法人组织被称为无权利能力的社团。从《德国民法典》的规定来看,无权利能力的社团与民事合伙属于两种截然不同的东西,《德国民法典》采取“二元化”的方式对待。《德国民法典》第54条规定:“无权利能力的社团,适用关于合伙的规定。以此种社团的名义对第三人实施的法律行为,由行为人负个人责任;行为人为数人时,全体行为人作为连带债务人负责任。”当然,对于这一规定,德国学者大都持反对意见。例如,德国学者拉伦茨指出,无权利能力的社团是一个其成员变动对其结构不发生影响的团体,在这一点上与合伙不同。因此,现在人们一般认为《德国民法典》第54条第1句的规定是不恰当的。无权利能力的社团在其整体结构上不是近似于民法上的合伙而是近似于有权利能力的社团。典型的民法上的合伙是特定合伙人松散或紧密的联合,各个合伙人的人格对于联合体有着重要意义。《德国民法典》之所以如此规定,实际上是想通过这种方式迫使所有社团进行登记,从而对其进行政治上的审查。司法判决已经普遍承认,无权利能力的社团的结构形式与合伙法规定不符;司法判决也已经对之类推适用《德国民法典》关于有权利能力的社团的规定。总的说来,无权利能力的社团与有权利能力的社团的法律地位越来越接近,而且在司法


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