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金融机构强制性自救债的法律问题
【作者】 周仲飞【写作年份】 2015
【文献分类】 金融法【关键词】 自救债;破产程序;债转股
【全文】法宝引证码CLI.A.091216    
金融机构强制性自救债的法律问题

周仲飞


【摘要】强制性自救债是问题银行所持有、在强制核销股权仍不能弥补其损失时被处置当局强制核销和转为股权的债务工具,其目的是实现银行自救,从而避免或减少使用纳税人的钱救助银行。为及时弥补银行损失,尽快使银行或者其关键部分能够继续经营,自救债应尽可能在银行尚未达到破产标准前启动。为了增加银行吸收损失的能力,自救债的范围应包括存款在内的债务工具,除非有法定的例外,如存款保险限额内的存款、担保债务等。自救债是强制核销尚未进入破产清算程序的银行股东的股权和债权人的债权,有侵犯私权之嫌疑,所以必须辅之以事前和事后的司法救济。自救债的有效实施,尚需证券法公司法等的配套修改以及与域外法律的协调。
【关键词】自救债;破产程序;债转股

  

   2013年3月16日,欧盟委员会、欧洲中央银行和国际货币基金(下称三驾马车)同意向遭受银行危机的塞浦路斯提供100亿欧元援助,条件是该国须对低于和高于10万欧元的银行存款分别一次性征收6.7%和9.9%的税收,存款人以获得他们所在银行的股份作为补偿。由于该方案试图将存款人的存款强制转为股权来救助银行,引起了塞浦路斯民众大规模的游行和银行挤兑,也被塞浦路斯议会否决。3月25日,塞浦路斯与三驾马车达成新的方案,对存款保险限额(即10万欧元)以下的存款免征税收,对于被关闭的Laiki银行超过存款保险限额以上的所有存款征税,对于塞浦路斯银行超过存款保险限额以上的40%存款征税,被征税的存款人以获得塞浦路斯银行的股份作为补偿。新的救助方案就是强制性自救债的基本方法和部分内容。

   在金融机构倒闭尤其是具有系统重要性金融机构倒闭时,金融监管当局往往会面临一个两难的境地:金融机构倒闭会引起各种溢出效应,甚至危及整个金融体系,从而不得不动用纳税人的钱予以救助;动用纳税人的钱予以救助,使本应承担损失的金融机构股东和债权人免遭了损失,从而产生道德风险,激怒纳税人。那么,既要保证问题金融机构不倒闭,使其或其中一部分能够正常提供金融服务,又要保证不使用(至少不先使用)纳税人的钱来救助问题金融机构,一个可行的方法就是迫使金融机构增强吸收损失的自救能力。自巴塞尔委员会、金融稳定理事会和G20峰会在2007-2008年全球金融危机后提出将强制性自救债作为处置问题银行的方法后,美国、英国、德国、欧盟等已将强制性自救债纳入其立法或者立法草案。

   从广义角度看,自救债有两类:一是早已有之的契约性自救债;二是强制性自救债。契约性自救债是指金融机构所发行的债务工具包含一旦条件成就,所发行的债务工具将转为股份或者被核销的条款。本文所讨论的是强制性自救债(statutory bail-in debt,除非特别说明,下文的自救债均为强制性自救债),是指金融机构(为行文方便,下文以银行为研究对象)所持有的、一旦条件成就可以被监管当局强制核销或转为股权的债务工具。自救债须在银行股权先被强制核销用于弥补损失后才能启动。自救债的适用实际上包括了强制性的股权核销、债权核销和债转股,以此提高银行资本金水平,增强其吸收损失的能力,从而保证该银行的全部或者核心业务能够得以继续。

   一、自救债的启动时间和条件

   针对银行在不同的运行阶段可能或者已经发生的问题,监管机构可以采取以下三种监管措施:一是在银行未出现问题阶段要求银行制定恢复与处置计划,以最大限度降低可能出现问题的风险;二是一旦出现问题端倪,对银行采取早期干预措施,以防止其倒闭,包括更换管理层、重组业务等;三是一旦银行倒闭,就要对银行进行清算或者处置{1}。自救债作为问题银行处置工具之一,不可能在银行未出现问题或早期干预阶段实施。那么,其是在银行出现严重问题阶段、接近倒闭阶段还是已经倒闭阶段实施,国际社会有不同的做法。

   巴塞尔委员会认为,自救债的启动时间是下列两种情况中的较早者:(1)有关当局作出股权或者债权核销的决定,否则银行将不具有经营能力;(2)有关当局作出注入公共资金的决定,否则银行将不具有经营能力{2}。巴塞尔委员会未对“non-viable”或者“viable”作出界定,而根据通常的解释,“nonviable”既可以包括银行出现了严重问题(如一级核心资本低于法定比率),也可以是接近破产,还可以是已经破产。但探究巴塞尔委员会文件的原文,“否则银行将不具有经营能力”使用的是虚拟语气(without which the firm would become non-viable和would have become non-viable),可以认定巴塞尔委员会倾向于在银行破产之前(包括出现严重问题阶段)启动自救债。

   金融稳定理事会、欧盟和英国均把自救债作为问题银行处置工具之一,其启动条件和问题银行处置启动条件相同。金融稳定理事会认为,处置条件是该机构不再或者可能不再具有经营能力(viable),而且也没有足够理由相信其会有经营能力的可能性{3}。金融稳定理事会要求处置框架应该包括以下规定:在机构达到资产负债表破产之前和所有股本被完全核销之前要及时和及早处置该机构{3}。金融稳定理事会未对“non-viable”作出界定,但从其上下文可以判断,金融稳定理事会认为自救债可以在银行出现严重问题阶段和出现流动性破产(即不能清偿到期债务)阶段启动,如果银行已经达到


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