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对于基础资产真实销售的分析
【作者】 王丹【写作年份】 2009
【文献分类】 商法
【全文】法宝引证码CLI.A.049411    
对于基础资产真实销售的分析

王丹



  基础资产“真实销售”的认定,决定了SPV是否能远离资产出售人的破产风险。真实销售是指在资产移转过程中,卖方将资产的权利与义务均全部转让给买方,移转之后卖方对资产将不再享有权利也不负担义务,买方作为资产的新的所有人将独立享有权利和承担义务。基础资产要做到真实销售,就必须独立地全部移转风险,发起人要为基础资产提供一定比例的担保,而担保率往往高于基础资产历史上的坏(呆)账率。信贷资产是指贷款合同项下的贷款债权,所以,以信贷资产设立信托,就是以贷款债权这一财产权利设立信托。从法律角度,认定信贷资产的“真实销售”,就是要确认,以贷款债权设立信托是否能够实现“破产隔离”,是否能够有效的避免发起人的债权人对信托财产移转的否定和追索。根据我国信托法的规定,信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别,能够实现“破产隔离”。

  真实销售在法律上的认定,在美国的实践中非常复杂,其原因在于,美国的破产和重整制度,对资产转移的判断采取实质重于形式的标准,赋予了法院很大程度上否定交易的“真实销售”性质的权利,可以以“欺诈性转移”、“实质合并”等理由阻止“破产隔离”的实现。我国法律制度,一定程度上也给予了债权人主张信托无效或撤消信托的权利。

  以设立信托的方式,实现基础资产与发起人的破产隔离,应当遵循信托法的规定。例如,信托法规定,委托人设立信托损害其债权人利益的,债权人有权申请法院撤销该信托。可见,信托有效成立并存续,能够实现“破产隔离”,但实务中必须注意到设立信托“不损害债权人利益”的要求,以免遭到债权人撤销权的干预。

  转让信托受益权实现破产隔离,属于财产权利的转让,应当注意破产法和合同法你怀了我的猴子中关于“以不合理的低价转让财产”的相关规定,防止交易行为被认定无效或撤销。在这种情况下,发起人其实承担了基础资产的全部实质性风险。从法理上讲,基于合约基础上的资产转让可以采用三种不同的方式:

  (1)债务更新。债务更新一般不存在法律障碍。但重新签订债务合约将使得发行人不得不与众多的债务人洽谈协商,因此一般用于面临少数债务人的情况。

  (2)债权让与。这在实践当中运用最为广泛。我国《


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