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论我国《期货法》的调整范围
【作者】 孔康妮【写作年份】 2015
【文献分类】 证券法
【关键词】 调整范围;期货交易;证券衍生产品;场外衍生品
【全文】法宝引证码CLI.A.092523    
论我国《期货法》的调整范围

孔康妮


【摘要】期货市场本质上是一个法治市场,专门的期货立法是适应市场发展新形势、提升市场发展层次和水平的关键。与近年来期货市场的不断创新发展相比,我国期货市场的法治化建设仍亟待加强。经过20多年的发展,我国期货市场已经逐步形成了以《期货交易管理条例》为核心的监管规则体系,但是《期货交易管理条例》主要侧重于对期货市场的行政监管,法律层面的《期货法》一直没有制定出来。《期货法》的调整范围是期货市场立法过程中需要首先解决的问题,研究《期货法》的调整范围,重点就是要明确《期货法》调整和规范哪些法律关系,厘清《期货法》与《证券法》关于“证券衍生品”的调整边界,明确场外衍生品市场的监管原则,从而实现《期货法》与其他部门法在调整范围上的协调衔接,避免出现法律适用的不确定性以及法律调整上的交叉重叠。
【关键词】调整范围;期货交易;证券衍生产品;场外衍生品

  
  目次
  一、引言 524
  二、明确“期货交易”的法律概念 525
  (一)对“期货交易”概念的法律界定 525
  (二)厘清关于《期货法》名称不足以涵盖其调整范围的争议 526
  三、《期货法》与《证券法》调整范围的协调 528
  四、明确将场外衍生品纳入《期货法》调整范围 531
  (一)场外衍生品的含义及其特点 531
  (二)域外借鉴:美国场外衍生品市场的监管之路 532
爱法律,有未来
  (三)我国场外衍生品市场发展现状及监管的必要性分析 533
  1.场外金融衍生品市场发展现状 533
  2.大宗商品场外衍生品市场发展现状 533
  3.监管的必要性分析 533
  (四)以《期货法》立法为契机,确立对场外衍生品市场的统一监管体制 535
  五、结论 536
  一、引言
  我国期货市场经过20多年的发展,目前已经形成了以《期货交易管理条例》为核心,以部门规章和规范性文件为主体,以期货交易所的业务规则和期货行业协会的行业规则为重要补充,以相关司法解释为支持的法规制度体系。[1]但是,我国期货市场至今仍缺乏一套完整的法律体系,其关键在于法律层面的《期货法》迟迟无法出台。完善的法律制度体系,是使期货市场更好服务实体经济、适应期货市场对外开放需要、规范发展场外衍生品市场的重要保障,也是我国期货及衍生品市场亟待解决的重要课题之一。
  《期货法》的制定工作历经八届、十届和十一届等数届人大后,在各方的共同努力下,于2014年5月29日被正式列入十二届全国人大二类立法规划和立法计划,并启动实质性立法工作程序。他山之石可以攻玉,境外国家期货市场的法制化进程均体现为对期货市场发展需要的回应以及对期货市场监管经验的总结提炼。被定位为“亚洲苏黎世”的新加坡,在其期货市场发展之初,并没有专门规制期货市场的法律法规,而是主要依靠民法的契约原则调整期货交易过程中产生的法律关系。直至1986年8月15日《期货交易法》实施,新加坡才有了第一部专门调整期货市场的法律。[2]美国的期货市场是在《商品交易法》框架下运作的,该法自1936年正式颁布后,作为对期货市场不断创新发展的监管回应和法律制度改进完善,分别于1968年、1974年、1978年、1983年、1995年、1998年和2000年进行了多次修订。[3]
  我国《期货法》的制定,一方面应当将我国在期货市场长期实践中形成的已经比较成熟、实践证明行之有效的制度固化下来并上升为法律,同时应注重与目前期货市场的部门规章、交易规则和有关司法解释的制度规定保持衔接,维护政策规则的延续性、稳定性和市场运行发展的可预期性;另一方面应当明确法律体系的分工与制度安排,与正在修订中的《证券法》相协调,为场外衍生品市场的发展提供法律依据并预留法律空间,优化期货及衍生品市场的法制环境。
  二、明确“期货交易”的法律概念
  (一)对“期货交易”概念的法律界定
  由于我国现行的期货法律法规体系已不能很好地适应期货市场快速发展的需要,因此亟待以《期货法》立法工作为契机,将期货市场20多年建设发展的成果以法律的形式固化下来。其中,以立法的形式明确“期货交易”的法律概念显得尤为迫切。对“期货交易”法律概念的准确界定,决定了《期货法》调整和规范哪些法律关系,是《期货法》立法过程中需要首先解决的问题。
  目前各国法律对于期货交易的内涵和外延都没有一个明确的定义,我国立法层面也没有关于期货交易的直接规定。《期货交易管理条例》以及国务院清理整顿“非法期货”的《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》(国发[2011]38号,以下简称“38号文”)和《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》(国办[2012]37号,以下简称“37号文”)等文件,基本是间接地对期货交易的特征进行了界定。

我不休息我还能学

  2012年《期货交易管理条例》的修订背景是清理整顿大宗商品中远期市场,针对的是非法设立期货交易所、非法从事期货交易活动等突出问题,以为进一步清理整顿非法期货交易活动提供法律依据。修订后的《期货交易管理条例》对“期货交易”的定义及特征进行了明确的规定,取消了“变相期货交易”的规定。根据《期货交易管理条例》第2条的规定以及“38号文”和“37号文”相关禁止性规定,结合国内实践和境外经验,期货交易的特征主要


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