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论“模拟侦查实验”在96公斤冰毒个案中的适用、成效及立法建议
【作者】 黄坚明;周峰剑【写作年份】 2017
【文献分类】 刑事诉讼法【关键词】 侦查实验;模拟侦查实验
【全文】法宝引证码CLI.A.0100030    
论“模拟侦查实验”在96公斤冰毒个案中的适用、成效及立法建议

黄坚明;周峰剑


【摘要】侦查实验是侦查机关在侦查办案过程中,采用模拟和重演的方法,证实在某种条件下案件实施能否发生和怎样发生,以及发生何种结果的一项侦查措施。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十三条和《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百一十六条均规定了侦查实验的制度,但辩护人可否自行开展“侦查实验”或“模拟侦查实验”的问题,在立法上仍缺乏明确规定。笔者正在办理一起被追诉人涉嫌走私、贩卖96公斤冰毒的案件,因侦查机关也没有启动侦查实验程序,且案件涉及死刑问题,使得此案在法律适用上无法做到排除一切合理怀疑。为了维护被追诉人的合法权益,笔者根据此案的特殊情况,不得不自行开展“模拟侦查实验”,以证明案件确实存在重大疑点。因缺乏明确的法律规定,本文暂且称辩护人自行开展的“侦查实验”,为“模拟侦查实验”。本文从毒品命案中辩护人自行开展模拟侦查实验的必要性、可行性、主体、程序、合法性、实证辩护效果等方面展开论述,并提出刑事诉讼法应赋予辩护人自行开展侦查实验权利的立法建议。
【关键词】侦查实验;模拟侦查实验

  
  引言
  笔者正在办理一起被追诉人被指控走私、贩卖96公斤冰毒的案件,目前此案仍在法院审理当中。在本案中,公诉机关指控陈某(化名)等被追诉人,第一次利用全封闭木箱包装的、“三小一大”共四台的液压机机器,夹藏了30公斤冰毒,然后通过物流公司将上述毒品走私到国外;第二次则利用全封闭木箱包装的六台液压机机器,夹藏了66公斤冰毒,然后通过同一家物流公司将上述毒品走私到国外。因本案是未决案件,本文不讨论控方指控成立与否的问题,也不讨论被追诉人冤枉与否的问题。本文主要从侦控机关如何确定涉案液压机里面是否夹藏有毒品及具体夹藏了多少毒品的视角展开分析和反驳,以及对由此产生的辩护人自行开展模拟侦查实验的必要性、可行性、主体、程序、合法性、实证辩护效果等问题进行分析、探讨。
  案情简介
  陈某等人被控走私、贩卖96公斤冰毒一案,是核心物证缺失,多名同案犯在逃,公诉机关主要凭口供起诉的毒品犯罪案件。在本案中,办案人员没有查获上述的96公斤冰毒实物,没有查获用来夹藏96公斤冰毒的液压机实物,也没有查获全封闭的、用来包装涉案液压机的十个包装木箱实物,事实上也没有查明涉案木箱的木材材质、重量和木箱制作人。本案《起诉书》也明确,涉案的十个包装木箱货柜已出口国外。同时,本案涉案的多名同案犯在逃,侦控机关认定的提供涉案90公斤冰毒的两名“上家”没有归案,仅仅是提供涉案6公斤冰毒的“上家”胡某(化名)归案了,但本案唯一的“下家”也没有归案,其现已潜逃国外。侦控机关主要通过陈某本人及其“下属”李某某(化名)、王某某(化名)三人的口供,以及承运上述共十个货柜的两名货车司机的证言,承运上述货柜的物流公司老板的证言和其提供的《装箱单》书证,来证实涉案液压机夹藏有96公斤冰毒的事实是客观存在的。笔者则认为在案证据和事实,不足以证实涉案液压机夹藏有毒品及具体夹藏了多少公斤毒品,案件存在重大疑点。
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  一、辩护人自行开展模拟侦查实验的必要性
  针对控方的指控,针对在案证据和事实,笔者认为此案存在事实不清,证据不足的问题。而在案证据和事实,无法证明控方的指控成立。从生活常识视角分析,且根本本案的特殊性,辩护人认为有自行开展模拟侦查实验的必要性。具体说明如下:
  其一,涉案96公斤冰毒实物缺失,本案无法通过正常的称重程序确认涉案毒品的具体数量及重量。
  其二,涉案的液压机实物及包装木箱实物缺失,使得本案无法通过单个货柜总重量减去液压机重量,再减轻包装木箱重量的方式,得出涉案毒品的具体重量。即:毒品重量=货柜总重量-液压机重量-包装木箱重量。
  其三,陈某、李某和王某三名被追诉人的口供不具有稳定性,且本案存在陈某、李某和王某在审查起诉阶段和法院审查阶段翻供的客观事实,其在法庭上当庭陈述被刑讯逼供的客观事实,这使得本案无法通过同案犯口供相互吻合的方式,认定涉案液压箱是否夹藏有毒品及具体夹藏了多少公斤毒品。
  其四,涉案运货司机及物流公司实际控制人均没有直接涉案的毒品,其证言仅仅能证明涉案的单个货柜的大概总重量是多少,并不能证明涉案货柜里面是否夹藏有毒品及具体夹藏了多少公斤毒品。
  因此,为了查明涉案毒品的数量和重量,辩护人自行开展模拟侦查实验的目的是动摇控方的整个证据体系,或证明此案确实存在重大疑点。显然,在本案中,辩护人自行开展模拟侦查实验是很有必要的。
  二、辩护人开展模拟侦查实验的可行性
  无疑,并非在所有案件中,辩护人都能自行开展模拟侦查实验。在陈某等人被控走私、贩卖96公斤冰毒一案中,笔者之所以设法开展模拟侦查实验,是基于以下客观事实:
  其一,涉案液压机的厂家、型号、是否现货(非定制品)、厂家地址、联系方式等信息均齐备,具有可购买原厂家、同型号液压机的现实条件。
  其二,卷宗中有原购买涉


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