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如何巧妙利用程序手段赢得一场在实体上几乎毫无胜算的官司?
【作者】 温毅斌【写作年份】 2017
【文献分类】 诉讼制度【关键词】 程序;实体;官司
【全文】法宝引证码CLI.A.0102359    
如何巧妙利用程序手段赢得一场在实体上几乎毫无胜算的官司?


——文某与某中级法院历时7年的马拉松纠纷侧记

温毅斌


【关键词】程序;实体;官司

  
  文某与某中级法院之间因为公积金问题发生纠纷,由该中级法院的下属某基层法院一审审理这个官司,该中级法院又来二审终审这个案件。法院既当运动员,又当裁判员,这个官司文某肯定赢不了。但是,最后文某通过充分运用程序法,最终打赢了这场官司,值得律师们借鉴和参考。
  基本案情:
  文某系某中级法院(下称某中院)退休干部,于2010年退休后,一直去了外地居住。但2009年,文某与公积金中心、担保公司、某中院签订了一份《XX市住房公积金管理中心个人借款·担保·反担保合同》向公积金中心贷款11万元。合同约定,某中院为该合同担保人和公积金的交纳人,公积金由某中院代扣代缴到文某公积金账户,公积金中心在该账户上划扣的方式偿还贷款。到2013年,某中院以国务院行政法规《住房公积金管理条例》第二条第二款规定 “本条例所称住房公积金,是指国家机关、国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业及其他城镇企业、事业单位、民办非企业单位、社会团体(以下统称单位)及其在职职工缴存的长期住房储金”为由,向文某提出单位不再为其交纳公积金,通知文某将从文某工资账上直接划扣工资用于偿还贷款。
  以上案情粗略一看太简单了:欠债还钱,天经地义。钱是文某借的,受益人也是文某。现在没人替你还了,那你就自己还呗。多么浅显易懂的道理啊!某中院不为你交了,也是合法合规啊!
  是的,某中院正是这么想的,所以才做出这么个决定。但是文某是个从事法院工作多年的人,对某中院的这个决定提出了强烈异议——正因为某中院是一级法院更应该严格遵守法律,不经过文某同意,扣文某工资为公积金中心追索债务,是违法的;任何一级法院在没有判决书和强制执行裁定的情况下,不得擅自划扣的工资用于为公积金中心清欠,否则与社会上收账了事的“黑社会混混”行为无异,是非法的,甚至是犯罪的(构成非法扣押他人财产的犯罪);如果文某拖欠了公积金中心贷款,是平等民事主体之间的法律关系和纠纷,公积金中心可以起诉文某,某中院不能越厨代庖;事实上,我国的公积金贷款纠纷都是通过诉讼解决的,这是正路,某中院不应该走到邪路上去了。法律依据有:

聊五分钱的天吗

  《中华人民共和国民法通则》第七十五条规定:“公民的个人财产,包括公民的合法收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产。公民的合法财产受法律保护,禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没收。”按此规定,公民的个人财产,包括公民的合法收入,是指公民在法律允许的范围内,用自己的劳动或其他方法所取得的收入。如工资、奖金、稿费、利息、入股分红、接受赠送等。
  《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定:“债务应当清偿。暂时无力偿还的,经债权人同意或者人民法院裁决,可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的,由人民法院判决强制偿还。”
  《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十七条规定:“采取对妨害民事诉讼的强制措施必须由人民法院决定。任何单位和个人采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人财产追索债务的,应当依法追究刑事责任,或者予以拘留、罚款。”
  《中华人民共和国公务员法》 第七十八条规定:“ 任何机关不得违反国家规定自行更改公务员工资、福利、保险政策,擅自提高或者降低公务员的工资、福利、保险待遇。任何机关不得扣减或者拖欠公务员的工资。”《工资支付暂行条例》第十五条规定:“用人单位不得克扣劳动者工资。有下列情况之一的,用人单位可以代扣劳动者工资:(一)用人单位代扣代缴的个人所得税;(二)用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用;(三)法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费;(四)法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。” 第十六条规定:“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准,则按最低工资标准支付。” 湖南省人民政府令第181号《湖南省工资支付监督管理办法》第二十六条规定:“除下列情形外,用人单位不得以任何理由扣减劳动者工资:(一)法律、法规、规章规定应当由用人单位代扣、代缴的;(二)用人单位与劳动者书面约定从工资中扣减的;(三)其他依法可以扣减的情形。”
  摄于法律的压力,某中院党组被迫再次研究后,觉得强行划扣确实非法。但是,根据合同约定,公积金的交纳是单位代扣代缴,公积金的贷款人并不需要向公积金中心直接还款,而是其所在单位代扣个人应付的部分后,加上单位应负担的大部分一并向公积金中心交纳。就是说,单位是个人交纳公积金的义务主体。某中院不为文某交纳公积金后,导致公积金中心无钱可扣


  ······谁敢欺负我的人

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