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P2P借贷的行政监管需求与刑法审视
【作者】 万志尧【写作年份】 2015
【文献分类】 刑法学【关键词】 借贷;非法集资;非法经营罪;挪用资金罪
【全文】法宝引证码CLI.A.090817    
P2P借贷的行政监管需求与刑法审视

万志尧


【摘要】P2P借贷作为互联网金融未来发展的主要内容之一,其立足于普惠金融,一定程度解决了小微群体融资难的问题,同时也拓宽了民间闲余资金的投资渠道,对于我国金融体制改革具有较强的促进作用。但P2P借贷作为一种舶来品,其创始所依赖的法律体制异于我国,加之目前我国监管细则尚未出台,P2P借贷行业法律风险较大,突出表现为非法集资、非法经营、挪用资金等。凡是违反刑法规定的制度均不会得到有序发展,P2P借贷行业需要进一步划清刑事底线。
【关键词】借贷;非法集资;非法经营罪;挪用资金罪

  

   互联网金融作为近几年来最为热门的话题,主要在于其对融资渠道的拓宽,对现有垄断金融体制的影响。对此种金融业务,有的极力支持,有的呼吁加强管制,但多为行政监管和行业自律,鲜有对P2P借贷进行刑法审视。近期深圳罗湖区法院的刑事判决就是一个现实的警示。[1]面对野蛮发展的P2P借贷,有必要对P2P借贷进行刑法审视,划明底线。

   P2P借贷,全称peer to peer lending, P2P借贷是利用网络平台将资金直接借给借款人的一种借贷模式,对我国而言,P2P借贷是一种舶来品。2006年,孟加拉国的尤努斯(Muhammad Yunus)教授首创了专为穷人提供微小额借贷的孟加拉乡村银行(又称格莱珉银行),奠定了P2P借贷的原型。我国最早的P2P借贷平台是2007年成立的上海拍拍贷。目前较大规模的P2P借贷平台有陆金所、宜信、翼龙贷、人人贷、红岭创投等。

   国内对P2P借贷性质的界定较多,笔者比较赞同银监会王岩岫的观点。即所谓P2P借贷,是由具有资质的网站(第三方公司)作为中介平台,借款人在平台发放借款标,投资者进行竞标向借款人放贷的行为。王岩岫认为,所谓P2P借贷就是定义于民间的信息中介,即信用中介。[2]换言之,P2P借贷是借贷双方通过P2P借贷平台实现的直接借贷,平台仅提供信息交流、撮合、资信审核、法律手续办理等中介服务。从定义来看,我国监管机构对P2P借贷的界定已经区别于国外的含义,究其原因在于我国不同的行政监管和刑事处罚。P2P借贷利用互联网平台便捷的交易流程,为借款少、融资需求多的小微群体提供便利。但近两年,中国P2P借贷业务异化致类型层出不穷。由于征信体系不健全,为取得投资人的信任,我国的P2P借贷平台大多采用保本、保息模式。P2P借贷后发行理财产品、同业拆借等,P2P借贷业务的多元化一定程度模糊了自身与传统金融机构间的界限,P2P借贷平台已然从单纯的信息撮合平台变成了集存贷款功能于一身的类金融机构。原本立足做普惠金融的P2P借贷平台在转型尝试大额融资业务之际又遭遇多起跑路事件而备受各界争议,中国P2P借贷较高程度的异化,加之目前尚无明确的法律规范和规定,使得P2P借贷领域非法集资风险快速积聚。

   一、P2P借贷爆发式增长的原因

   中国的P2P借贷业务在2013年至2014年出现暴发式增长,P2P借贷的机构数量、从业人员、业务规模等指标均突破了历年增幅。据统计,截至2014年8月,中国各类P2P借贷网络平台的数量已经达到1200家以上。P2P借贷平台经营模式也呈现多元化,出现纯线上交易、P2P借贷债权二级市场、020模式、第三方担保等多元模式。2014年上半年融资规模达到1000亿元,基本达到了2013年全年的融资规模。据预测,2014年P2P借贷平台融资规模将达到3000亿元。如此快速的发展,有着本土固有的原因。

   (一)小微群体融资难

   我国长期以来实行金融抑制政策。所谓金融抑制,是指国家实行严格的汇率、利率管制和定向信贷配给,绝大多数金融资源集中在国有经济中。[3]传统金融机构在发放贷款时存在明显偏向国有企业、大型企业的倾向。“银行只会做大生意”就是很好的总结。从侧面来看,广大中小企业、个体工商户等小微群体很难通过正规金融渠道融资。当然由于对小微群体的经营、资信等信息收集成本高,且小微群体风险抵御能力差、获利能力也相对较弱,银行等正规金融机构出于资金安全和收益的考虑,一般也不愿向小微群体发放信贷。[4]P2P借贷在这种背景下为中国小微企业开辟新的融资渠道。P2P借贷以其手续简单、耗时短、融资便捷等极度适应小微群体的资金运用快速、灵活的特点。

   (二)民间资本投资渠道少

   从金融抑制政策来看,以往我国巨大的居民存款以存银行作为主要投资方式,但由于我国一直对银行利率实行严格的控制,加上通货膨胀因素的影响,银行存款利率常常处于负利率水平。从投资渠道来看,目前我国民间资金的投资渠道主要有股市、楼市、购买银行理财产品等。这些渠道由于资金门槛高、风险大等并不适合小微群体。P2P借贷动辄10%-20%收益率,且投资门槛较低,这对具有逐利本性的民间资本自然具有极大的吸引力,余额宝的巨大成功也是上述情况的例证。

   (三)P2P借贷有良好的生存土壤

   目前,国家推进金融体制改革,力求减少融资成本。在金融改革的大背景下,P2P借贷必然拥有自己的发展空间。从市场反应来看, 2013年中国P2P借贷融资业绩可观,引起海外投资者的关注,从侧面也反映出这一行业的投资价值正逐步被市场所重视。从监管层面而言,监管机构乐见P2P借贷健康、快速发展。2014年8月5日出台的《国务院办公厅关于多措并举着力缓解企业融资成本高问题的指导意见》也明确表达了发展直接融资和中小金融机构的声音。

   二、将P2P借贷纳入监管的


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