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建议《公司法》与《证券法》及三套外商投资企业法联动修改
【作者】 刘俊海【写作年份】 2013
【文献分类】 商法【关键词】 《公司法》;《证券法》;外商投资企业法
【全文】法宝引证码CLI.A.087028    
建议《公司法》与《证券法》及三套外商投资企业法联动修改

刘俊海


【摘要】《公司法》和《证券法》作为我国资本市场的重要法律制度,经过多年的发展、完善,在拓宽企业投资领域,改善企业融资环境,保护投资者权益以及构建多层次资本市场体系等方面发挥着重要作用。但由于资本市场的变动不居以及资本市场法律关系的错综复杂,现行《公司法》与《证券法》在实施过程中也发现了很多问题亟待完善。 2013年9月7日,由中国人民大学商法研究所主办的“2013年中国资本市场法治论坛:公司法与证券法联动修改的前沿问题”紧密围绕我国当前资本市场改革与发展中面临的新情况、新形势和新问题,从立法论角度对公司法证券法修改面临的重大热点、难点、争点问题进行了深入研讨。
【关键词】《公司法》;《证券法》;外商投资企业法

  

   今年是《公司法》颁布20周年、《证券法》颁布15周年。为鼓励投资兴业,落实转方式、调结构、稳增长、控风险、防通胀、惠民生、促和谐、保稳定的工作方针,笔者在2013年1月30日参加全国人大常委会法制工作委员会召开的十二届人大立法规划专家座谈会时,曾强烈建议将《公司法》修改列入立法规划项目。在中国人民大学商法研究所2013年9月7日召开的“2013年中国资本市场法治论坛”上,广大与会代表也一致呼吁联动修改《公司法》与《证券法》。2013年10月25日,国务院总理李克强主持召开的国务院常务会议强调,改革注册资本登记制度涉及面广、政策性强,要抓紧依照法定程序推进相关法律法规的修订工作。[1]笔者认为,此处的“法律”主要是指《公司法》、《证券法》以及三套外商投资企业法。

   遗憾的是,在纪念两法颁行之际,虽然《证券法》的修改已列入全国人大常委会于2013年10月30日公布的《十二届全国人大常委会立法规划》,《中外合资经营企业法》、《外资企业法》与《中外合作经营企业法》的修改亦榜上有名,[2]但《公司法》的修改尚未列入立法规划。鉴于《公司法》与《证券法》以及三套外商投资企业法是一般法与特别法的关系,笔者认为,为进一步释放改革活力,鼓励投资兴业,加速商事流转,优化资源配置,推动技术进步,创造财富,提高企业的生产效率和社会公众的生活质量,健全我国资本市场法律体系,最终实现民富国强的中国梦,抓紧推动《公司法》与《证券法》以及三套外商投资企业法的联动修改已经迫在眉睫,刻不容缓。

   一、《公司法》与《证券法》联动修改的必要性与紧迫性

   (一)修改《公司法》是释放全社会投资能量,激发市场主体活力,实施创新驱动发展战略,打造中国经济“升级版”的需要

   公司是市场经济的微观细胞,公司法是市场经济法律体系的核心。宏观经济的质量和活力取决于微观经济细胞的质量与活力。如果说宪法是政治生活中的根本大法,是治国安邦、执政富民的总章程,公司法则是经济生活中的根本大法,是投资兴业、治企理财的总章程。1993年颁布并于2005年大幅修改的《公司法》的贯彻实施对保障公司、股东及其他利益相关者的合法权益,构建和谐公司法律新秩序(尤其是协调好公司股东与管理层之间、大小股东之间、公司内部人与外部人之间的利益冲突),鼓励投资兴业,维护交易安全,促进社会主义市场经济健康发展,提高我国公司乃至民族经济的竞争力,发挥了重要作用。

   毋庸讳言,2005年的《公司法》虽有诸多制度创新,但受制于历史的局限性与过渡性,此次修改难免带有阶段性修改、中度修改的特点,无法满足当前投资兴业活动的立法需求。例如,公司自治原则尚未得到充分体现,仍显僵硬的公司资本制度和登记前置审批程序抑制了投资兴业活动,外商投资企业法与公司法的分割分散的碎片化现象削弱了内外资企业之间公平竞争的制度基础。因此,公司法的修改永无止境,不可能一蹴而就。

   改革是我国发展的最大红利,也是立法创新的不竭动力。改革的实质就是变法。改革与变法应当同步推进,确保经济改革与立法改革同频共振。要全面建设投资者友好型社会,要实现转方式、调结构、稳增长、防通胀、控风险、惠民生、促和谐、保稳定的经济发展目标,必须与时俱进,推出《公司法》的升级版。

   (二)修改《公司法》是在投资领域转变政府职能、全面建设服务型政府的需要

   十二届人大一次会议通过的《国务院机构改革和职能转变方案》明确提出了改革工商登记制度的大方向:“对按照法律、行政法规和国务院决定需要取得前置许可的事项,除涉及国家安全、公民生命财产安全等外,不再实行先主管部门审批、再工商登记的制度,商事主体向工商部门申请登记,取得营业执照后即可从事一般生产经营活动;对从事需要许可的生产经营活动,持营业执照和有关材料向主管部门申请许可。将注册资本实缴登记制改为认缴登记制,并放宽工商登记其他条件”。[3]

   上述职能转变方案与公司法密切相关。根据国务院制定的路线图与时间表,工商总局会同有关部门于2013年6月底前负责提出将注册资本实缴登记制改为认缴登记制等放宽工商登记条件、实行“宽进严管”的方案,提出修改相关法律、行政法规和国务院决定的建议。中央编办、工商总局会同有关部门于2013年9月底前负责清法小宝


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