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公司律师合同文本起草技能
【专家】 陈福录【写作年份】 2017
【文章分类】 公司法【关键词】 公司法;合同文本;技能
【全文】法宝引证码CLI.A.4101079    

公司律师合同文本起草技能

陈福录


【摘要】陈福录律师将以合同设计内容&合同制作要点为切入点,侧重起草合同文本的道术势延展开去,为我们带来专业的公司律师如何在实务中做好合同起草这一基本技能。
【关键词】公司法;合同文本;技能

  
  合同内容是各方签订合同的各项具体意思表示,是确定各方享有权利、履行义务和承担责任的依据。因此,精心做好准备并了解掌握了基本要求后,就要考虑该如何合理设计合同的具体内容。
  合同内容一般会通过具体条款的形式表现出来,如前文所述可以将合同内容划分为基本条款、业务条款、特别条款和防范条款,所以我觉得要合理设计合同内容,就得从这四类条款入手去思考。这四类条款主要位于正文中,当然首部、结尾也会有某类或者某几类条款,但数量较少,且会以特别条款为主。由于这四类条款交叉分布,加之起草或者制作合同往往要依照基本架构的顺序进行,所以合同内容的设计也会交替进行,并不是将某类条款全部设计完毕后才去设计另一类条款。比如设计了“各方基本情况”这个基本条款后,接下来并不是继续设计其他基本条款,而是要设计“‘鉴于’条款或者引述语”等特别条款。
  实务中,设计合同内容与起草或者制作合同往往是同步进行的,设计合同内容的过程,也是起草或者制作合同,反之,起草或者制作合同的过程,也是设计合同内容。基于此,本节对设计合同内容的阐述,也是对起草或者制作合同的阐述。
  壹、基本条款要确保齐全
  所谓基本条款,是指合同一般都会包括的条款。它是合同的核心条款,根据它就可以判断与确定合同的主体及各方基本的权利、义务与责任。
  对合同的基本条款所要包括的内容,《合同法》第12条作出了明确规定。按照该条规定,合同的基本条款一般包括以下内容:
  一是当事人的名称或者姓名和住所;
  二是标的;
  三是数量;
  四是质量;
  五是价款或者报酬;
  六是履行期限、地点和方式;
  七是违约责任;
  八是解决争议的方法。
  除了“当事人的名称或者姓名和住所”(即本章第二节“遵循基本要求”)系首部内容外,其余七项均系正文内容。
  前述八项内容并非每个合同都必须具备,缺少了其中的一个或者几个内容,并不当然导致合同不成立或者不生效,而且各方既可以另行协商加以补充,也可以援引合同已有条款或者交易习惯来确定,如仍未能确定的,还可以适用《合同法》第62条的规定来确定。可如此一来,又会引来不必要的麻烦,耗费人力成本与时间成本,甚至还有可能会让公司遭受经济损失。
  如果公司律师设计的合同内容因为缺少基本条款而引来不必要的麻烦,耗费了人力成本与时间成本,甚至还让公司遭受了经济损失,那么领导就有可能会认为公司律师不认真、没有责任心,甚至还有可能会质疑公司律师的能力与水平。这个负面看法将会对公司律师的职业发展与升职产生不利影响。基于此,借用电影《一个都不能少》的名字,公司律师对应当包括的基本条款,在设计上“一个都不能少”,要确保齐全。
  在工作实例22中,除了“质量”“解决争议的方法”两项内容外,其他六项内容均已在《协议书》中进行了设计。考虑到土地使用权不涉及“质量”问题,而营业房的“质量”及房屋价款的“履行期限、地点和方式”会反映在后续要签订的《商品房买卖合同》中,加之各方相互熟悉,而且住所地及履行地均在××县,一旦有争议,容易坐在一起沟通与交流,即便要通过“打官司”来解决,管辖地也在××县,因而无须对“解决争议的方法”作出约定,所以在《协议书》中未设计这些内容。不过,强势方总是喜欢把管辖法院约定在自己所在地,以方便参与诉讼。
  贰、业务条款要审慎对待
  正如前文所述,业务条款就是社会律师所称的商务条款。所谓业务条款,一般是指为实现合同目的而要约定的条款。它往往是对基本条款的进一步细化,比如在“质量”的基础上,对质量的验收标准与方法所作的约定,就属业务条款。
  合同不是“空中楼阁”,而是建立在业务基础上的。所以合同肯定少不了业务条款。业务条款到底包括哪些内容呢?我觉得不同业务会有所不同,加之实务中业务种类繁多,所以在此无法一一列举。不过,要强调的是,公司律师毕竟不是业务方面的“专家”,况且又无暇紧跟业务的时代步伐,对业务的新情况新发展往往无法做到随时了解与掌握,所以就很难能准确而全面地设计业务条款。借用《武媚娘传奇》中的经典句子,“这天下的担子太沉,我根本就扛不起”,设计业务条款“这担子太沉”,公司律师“根本扛不起”,所以要审慎对待。
  怎么办呢?不能因为业务条款问题而影响了设计合同内容。我的做法是区分情况,对于只涉及一般性、常见性业务知识的业务条款,且也熟知的,我会直接予以设计,并交由业务部门或者下属单位审核把关,但若涉及较为复杂或者较为专业性的业务条款,我不会擅自进行设计,而是要让业务部门或者下属单位罗列出合同所涉及业务条款的书面清单并签字。否则,一旦有了风险事件,业务部门或者下属单位往往会把责任推给我,由此我就有可能会成为“替罪羊”。对于需要其他部门审核的,还要让业务部门或者下属单位提交

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