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私募基金管理人注销制度解析
【专家】 杨红伟【写作年份】 2018
【文章分类】 律师【关键词】 私募基金;管理人;制度
【全文】法宝引证码CLI.A.4104548    

私募基金管理人注销制度解析

杨红伟


【关键词】私募基金;管理人;制度

  
  一、协会对私募基金登记备案进行管理的正当性问题
  《中华人民共和国证券投资基金法》并不只是规定了私募证券投资基金,而是对非公开募集基金,也即私募基金整体作出了规定,就协会对私募基金的登记备案进行了法律授权。我们认为,协会对于私募基金进行登记备案管理的法律依据是充分的,具备合法性基础:
  1、《中华人民共和国证券投资基金法》第八十九条规定:担任非公开募集基金的基金管理人,应当按照规定向基金行业协会履行登记手续,报送基本情况。
  2、《中华人民共和国证券投资基金法》第一百一十一条第七项规定的基金行业协会职责是:依法办理非公开募集基金的登记、备案。
  二、私募基金管理人注销制度的源起
  为了应对2008年肇始于美国并迅速席卷全球的金融风暴, 2010年7月21日,美国总统奥巴马签署了一部对金融危机检讨与反思的大规模金融改革法案《多德—弗兰克华尔街改革和消费者保护法》(Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act),后简称《多德一弗兰克法案》。该法案第四章规定,未经登记,任何人不得开展私募基金管理业务。
  《多德一弗兰克法案》第四章删除了1940年的《投资顾问法》规定的私募基金投资顾问(即中国的私募基金管理人)豁免登记的条款,私募基金投资顾问应当到美国证监会(SEC)进行登记,该登记不设门槛,但规定了不予登记的情形。对于在SEC登记成为私募基金投资顾问后,其管理规模不足1亿美元的,120天后自动注销其登记,将其转往对应的州进行登记,并由州政府进行监管,只能在州范围内开展私募基金管理业务。
  这是私募基金管理人登记及注销制度的源起,其主要功能在于提高私募基金投资顾问/私募基金管理人合规成本,督促其持续规模经营,实现动态监管,防止风险外溢。
  三、中国的私募基金管理人注销制度规定
  2016年2月5日,中国证券基金业协会发布《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》(以下简称:“《公告》”),该公告第二条第一项明确规定:
  1、自本公告发布之日起,新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起6个月内仍未备案首只私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。
  2、自本公告发布之日起,已登记满12个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人,在2016年5月1日前仍未备案私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。
  3、自本公告发布之日起,已登记不满12个月且尚未备案首只私募基金产品的私募基金管理人,在2016年8月1日前仍未备案私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。“
  被注销登记的私募基金管理人若因真实业务需要,可按要求重新申请私募基金管理人登记。对符合要求的申请机构,中国基金业协会将以在官方网站公示私募基金管理人基本情况的方式,为该申请机构再次办结登记手续。
  2016年4月29日,中国证券投资基金业协会发布《关于落实<关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告>首批私募基金管理人注销事项相关工作安排的通知》(下称;”《通知》“),该通知规定:
  按照《公告》要求,针对2016年2月5日前已登记满12个月且在2016年5月1日前既未补提法律意见书也未申请备案首只私募基金产品的私募基金管理人,其私募基金管理人登记将于2016年5月1日予以注销。私募基金管理人公示平台不再公示被注销机构的登记信息。
  考虑到前期相关机构理解和落实《公告》实际进度较慢的客观情况,针对今年2月5日前已登记满12个月,且在2016年5月1日前已补提法律意见书或提交首只私募基金产品备案申请的私募基金管理人,中国基金业协会将务实地适当顺延办理时间。相关机构仍可继续通过私募基金登记备案系统办理相关业务。但是,协会将在此类机构管理人信息公示中特别提示相关办理情况,直至其整改完毕。若此类机构于2016年8月1日之前仍未通过法律意见书且完成首只私募基金产品的备案,中国基金业协会届时将注销其私募基金管理人登记。
  四、中国的私募基金管理人注销制度
  1、注销的性质
  依据通知的规定,注销是对私募基金管理人登记备案的注销,不属于对相关机构的自律处分。
  2、注销的法律后果
  《中华人民共和国证券投资基金法》第

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