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对是否是组织成员应综合判断和实质判断
【专家】 袁志【写作年份】 2020
【文章分类】 刑法学【关键词】 黑社会性质组织;组织成员;判断
【全文】法宝引证码CLI.A.4114042    

对是否是组织成员应综合判断和实质判断

袁志


【关键词】黑社会性质组织;组织成员;判断

  
  笔者注意到实践中的一种倾向,即犯罪嫌疑人、被告人一旦有一次或两次参与某黑社会性质组织实施的违法犯罪活动,就很容易以此为根据被认定为有参加黑社会性质组织的行为,在所涉嫌的具体犯罪外,还会被指控涉嫌参加黑社会性质组织罪。犯罪嫌疑人、被告人及辩护人对此的抗辩理由主要也停留在主观上层面上,认为虽有参与行为,但主观上不明知该组织是以实施违法犯罪活动为基本内容,从而不构成参加黑社会性组织罪。
  笔者认为,犯罪嫌疑人、被告人有参与某黑社会性质组织实施的违法犯罪活动的情况下,除参与的具体违法犯罪活动外,是否还涉嫌参加黑社会性质组织罪,既是一个事实问题,也是一个规范评价问题。
  落脚点不在于其主观上是否明知该组织是否是以实施违法犯罪活动为基本内容,而是在事实层面及规范评价上是否有接受该组织“领导”和“管理”的行为。不能简单因为犯罪嫌疑人有参与行为,就一概认定其涉嫌参加黑社会性质组织罪,需要结合全案事实进行综合评价和实质评价。
  虽然犯罪嫌疑人、被告人因有参与该犯罪组织违法犯罪活动的行为,依客观到主观的判断方法,能够在一定程度上证明其有参加该犯罪组织的具体行为和意愿。
  但要认定其与该犯罪组织之间存在“领导”和“被领导”、“管理”和“被管理”的从属关系,单凭这一点是完全不够的。必须结合其参与具体违法犯罪活动的原因、参与具体违法犯罪活动的次数及时间、除具体违法犯罪活动外,是否还有和该组织存在 “领导”和“被领导”,“管理”和“被管理”从属关系的其它事实和证据等来进行综合判断,在规范意义上能否认定犯罪嫌疑人、被告人和该犯罪组织之间存在从属关系。否则,就很容易不适当的扩大打击面,让犯罪嫌疑人、被告人承担其不应当承担的法律责任。
  首先,从规范意义上讲,加入并接受该组织领导和管理的行为是构成参加黑社会性质组织罪的核心要素。
  虽然两高两部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(意见简称《指导意见)中没有像2015年最高人民法院《全国部分法院审理黑社会性质组织犯罪案件工作座谈会纪要》(以下简称《15纪要》),有“因临时被纠集、雇佣或受蒙蔽为黑社会性质组织实施违法犯罪活动或者提供帮助、支持、服务的人员;为维护或扩大自身利益而临时雇佣、收买、利用黑社会性质组织实施违法犯罪活动的人员。”不属于黑社会性质组织成员的明确规定。

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  但《指导意见》在规定应当认定为“参加黑社会性质组织”时,使用的表述是“知道或者应当知道是以实施违法犯罪为基本活动内容的组织,仍加入并接受其领导和管理的行为”。
  这样表述就包括两个方面的内容:一是主观上是知道或应当知道是以实施违法犯罪为基本内容的犯罪组织;二是在客观方面要有加入并接受其领导和管理的行为。
  按照陈兴良教授的说法,“对于黑社会性质组织罪来说,更为重要的是组织而不是该组织所实施的犯罪” 、“组织特征中的”组织“和经济特征与行为特征中的”组织“,并不是同一个概念”、“前者是指黑社会性质组织本身的结构形态,因而其组织性主要是指对人员的组织;后者是指黑社会性质组织实施违法犯罪活动的所具有的结果形态,因而其组织性主要是指对行为的组织。”
  因此,客观方面是否存在加入并接受领导和管理行为,是否和该犯罪组织之间形成从属关系,是判断犯罪嫌疑人、被告人是否是该犯罪组织成员的应有之义,也是认定犯罪嫌疑人、被告人是否构成参加黑社会性质组织罪的核心要素。
  因此,在规范意义上,不能简单、机械地因为犯罪嫌疑人、被告人有参加该组织实施的违法犯罪的行为就直接等同于其有参加该组织并接受领导和管理,必须结合案件其它事实和证据看是否能够合乎逻辑,是否合乎情理的得出其在实质上有加入该组织并接受其领导和管理的行为。


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