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中国行政法学分论研究:体系、课题与立场
【专家】 宋华琳【写作年份】 2020
【文章分类】 行政法学
【关键词】 行政法学分论;秩序行政法;经济行政法;给付行政法;风险行政法
【全文】法宝引证码CLI.A.4114512    

中国行政法学分论研究:体系、课题与立场

宋华琳


【摘要】行政法学分论是介于行政法学总论与具体行政领域之间的“中度抽象水准”。秩序行政法研究应探讨秩序行政的边界与职权,分析秩序行政中法律保留原则、比例原则的适用,防止对人身自由、居住自由等权利予以不当限制。经济行政法研究应探讨经济行政的宪法基础,重点对经济监督与规制、经济诱导、行政助成等行为形式进行类型化研究。给付行政法研究需重点探讨给付行政的宪法基础,分析法律保留原则、补充性原则、平等原则的适用。风险行政法研究应关注风险概念的界定、预防原则与国家的风险保护义务、风险立法原理、风险行政活动方式革新及风险责任。行政法学分论研究应综合利用多学科知识,关注分论的制度改革,关注相对人基本权利保障,并探求行政法学总论与分论的相互学习互动。
【关键词】行政法学分论;秩序行政法;经济行政法;给付行政法;风险行政法

  
  一、引 言
  自民国时期中国行政法学初造之时,即有学者探讨行政法学总论与分论,认为行政法学总论研究行政法共通的法理,行政法学分论研究行政法各特殊领域的法理[1]。行政法学分论是相对于行政法学总论而成立的,笔者讨论的行政法学分论,与“部门行政法”“特别行政法”的表述略有区别,它比行政法总论更具体,比限定于某一具体行政领域的部门行政法更为抽象,可谓行政法学中的“中度抽象水准”[2]。行政法学分论的意旨不仅在于试图去把握具体行政领域的法律制度和原理,着重于对相应事物性质、实务运作、规范模式的分析,还谋求能抽象出指导某一个或某一簇具体行政领域的法律理论。
  1983年***灿主编的《行政法概要》一书作为改革开放后首部公开出版的行政法学教科书,其体系为绪论、总论和分论三部分,分论部分约占全书篇幅的三分之一,概述了公安、经济、教科文卫等分论。该书认为:“分论是在总论基本原理指导下,对各类具体的行政组织和行政行为作一些理论的概括和总结。”[3]此后行政法学论著大多认为分论是行政法学的组成部分,但在具体论述中多摒弃了对此的讨论。自1989年《中华人民共和国行政诉讼法》颁布之后,更多行政法学者着力于对行政法学总论进行研究,行政法学分论的研究则相对较为寂寥。
  进入21世纪以来,更多行政法学者开始身体力行地从事行政法学分论研究。本文尝试探讨中国行政法学分论的类型划分,整理中国行政法学分论的研究课题,继而反思中国行政法学分论研究应秉持的学术立场,提炼某些更具学术性、普遍性的法律原理,以期对行政法分论研究有所推动。
  二、中国行政法学分论的体系划分
  相对行政法学总论而言,行政法学分论内容芜杂、枝蔓丛生。如何令行政法学分论的内容相对更具体系化,以利更好地展开后续研究?目前主要存在以下三种立场:第一,以行政任务为导向确定行政法学分论;第二,以具体行政领域或具体行政职能为导向确定行政法学分论类型;第三,“脱离”行政法学分论,成为崭新的独立法领域。
  (一)以行政任务为导向的系统分类法我能说我还比较喜欢洗碗吗
  此种对行政法学分论的分类,其手法是分析有关行政活动的法律规范,找出法律规范的任务、目的、结构以及解释论方面的共通之处,对不同领域的行政任务做出一定类型化的区分,并对相应的行政法分论开展讨论[4]。例如德国学者阿斯曼在其著作中,着重对环境法、社会行政法、学术法和经济行政法进行了探讨[5]。韩国学者金东熙在其著作中,对警察行政法、给付行政法、公用负担法、地域开发及环境行政法、经济行政法、财务行政法加以考察[6]。日本战后知名行政法学者田中二郎曾指出,应对照行政作用的法律性质,探讨起支配作用的法律原理的特色,他“从适应行政作用法的学术及逻辑要求的角度出发”,将行政作用法分为警察法、规制法、公企业法、公用负担法及财政法[7]。
  此种行政法学分论分类方式体现了法律思维和法律方法的应用,通过探讨不同行政法分论中利益、行政任务、行政类型、责任结构的区别,为更为具体行政领域的法律实践提供导引。但其局限性在于,在研究更为具体领域时,还需将分论原理和具体行政领域的制度史、管理体制、利益分布、法律关系、法律程序相结合,方能得出更有实践意义和学术意义的结论。例如研究食品、药品、核能、职业安全等领域的行政法问题时,就需将风险行政法原理与这些具体领域的问题相结合。
  (二)以具体行政领域或具体行政职能为导向的领域分类法
  这种分类方法将较为重要的行政领域或较为重要的行政职能作为行政法学分论的考察对象。如德国行政法学最初即根据不同的职能,将行政事务分为学校事务、工商事务、卫生事务、济贫事务、铁路事务等,并根据每一种“事务”及其学术上的必要性来“制造”一个相应的行政法学分论[8]。晚近德国学者沃尔夫等认为分论主要包括公务员法、地方法、警察秩序法、建筑计划和规划法、经济行政法、环境行政法、税法、文化和科学行政法、预算和财政法、交通行政法、新闻和媒体行政法、数据保护法和公务自治行政法[9]。以具体行政领域或具体行政职能为导向的领域分类法并不存在严密的逻辑体系。
  中国目前的

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