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虚开案件实证分析——模糊的量刑标准与缓刑适用
【合作机构】 北京市华税律师事务所【中文关键词】 虚开案件;量刑标准;缓刑适用
【主题分类】 犯罪学
【摘要】   往期,华税曾撰文分析《虚开金额达多少就会被追刑责,量刑数额标准如何确定》以及《涉税刑事案件中如何为被告人争取缓刑》,引起读者关注。实践当中,每一个案件都有自身的特殊情况,法官判决时亦具有自由裁量权,选择适用的法律、司法解释不同,案件的结果亦会不同。本期,华税通过总结近期虚开判决,再谈量刑标准与缓刑适用问题。
【发布时间】 2018.08.09
【全文】法宝引证码CLI.A.227770    
  一、司法解释适用与量刑标准的不确定性
  目前,对于虚开增值税专用发票罪的定罪量刑数额标准的司法解释性质文件有三,可以归纳为:
  
  但是,这三个文件皆有诟病之处:法发[1996]30号文件年代久远,量刑标准仍停留在当时的经济发展水平,已明显滞后、失当;法研〔2014〕179号文件并非司法解释,效力不明,直接援引颇有争议;江苏省纪要亦非司法解释,且适用范围仅限于江苏省。
  在这样的情况下,左右为难的法官在判决中大都没有援引任何司法解释性文件,而将量刑作为自由裁量权的部分,以避免援引不当,引发争议。
  笔者检索分析,2018年至今公布于裁判文书网的1254篇开增值税专用发票罪判决书中,援引法研〔2014〕179号的有5篇,分别是:
  ①吕俊、秦瑞鹏虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票一审刑事判决书(2018)云0112刑初49号
  ②南通秀瑞石油制品有限公司、王善良虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪一审刑事判决书(2018)苏0612刑初33号
  ③俞震、李夏翠虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票一审刑事判决书(2018)桂0109刑初7号
  ④傅秋生虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票一审刑事判决书(2017)闽0802刑初917号
  ⑤李刚、刘洪兵、绵竹市德丰化建有限责任公司犯虚开增值税专用发票罪一案一审刑事判决书(2018)川0683刑初48号
  (笔者注:数据实时变化,略有出入),而其余皆未援引。
  导致此状况的原因,一是司法解释适用与量刑标准的不确定性,旧的文件不适应新状况、新文件法律效力低,无论适用何者都略有不妥;二是当下的司法体制下,法官没有足够魄力在个案中进行释法,表明司法态度,而是保守、回避问题。
  二、法律适用模糊、量刑笼统对争取缓刑的影响
  在《涉税刑事案件中如何为被告人争取缓刑》一文中,华税指出适用缓刑的“硬性条件”是“所判刑罚为拘役、三年以下有期徒刑”,而辩护的策略之一是为刑事被告人争取减轻处罚,从而符合“拘役、三年以下有期徒刑”的条件。那么,前文说到的法律适用模糊、量刑笼统对适用缓刑有什么样的影响呢?
  请先看如下几个案例:
  
  这五个案例,是从样本1254篇判决书中按日期排序选取的,类似的仅援引《刑法》第二百零五条并且适用缓刑的案例有349个之多。列举这些案件是为了说明什么?且结合前文的量刑标准,我们可以发现其中的奥妙:
  首先,五个案例都具有减轻处罚的情节。根据《

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