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境外BOT投资项目的主要风险与防范
【作者】 曹志;【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【主题分类】 境外投资
【摘要】 BOT投资方式是政府吸引非官方资本加入基础设施建设的一种投融资方式,对于融资、引进技术和管理有着重要的作用。一个完整的BOT项目需要经历建设、运营、移交三个阶段,历时长、投资大、法律关系复杂,风险不容小觑。
【发布时间】 2015.01.14
【全文】法宝引证码CLI.A.27727    
  什么是BOT投资?
  BOT即英文build-operate-transfer(建造—营运—移交)的缩写,是我国企业参与境外投资的模式之一,指东道国政府将电力、公路、污水处理等基础设施项目以政府特许的方式交给外国投资者,由外国投资者在特许期限内负责项目的融资、设计、建设和运营,并在特许期限届满后移交给东道国政府。
  在实践中,为了适应不同的条件,BOT衍生出许多变种,例如BOOT(Build-Own-Operate-Transfer),BOO(Build-Own-Operate),BT(Build-Transfer)和DBO(Design-Build-Operate)等。广义的BOT包括这些衍生变种。
  一方面,对东道国政府而言,在BOT投资模式下,可以减少政府对基础设施的直接财政投入,避免政府债务风险;政府可将财政拨款转向其他项目的投入;提高基础设施建设的速度与运营效率,在财政收入有限的情况下满足社会需要;可以引进和学习项目建设、管理、运营、维护等方面的技术和经验。对于投资巨大、建设周期长、回报率低的基础设施项目来说,上述优点更为突出;另一方面,对投资者而言,东道国政府通常会给予税收等方面的优惠措施,有时甚至会为项目服务或产品的购买方支付费用提供担保,为项目收益提供保障;并且可以带动投资者母国的设备和劳动力出口。
  境外BOT项目需签署哪些协议?
  境外BOT项目涉及的文件因不同国家而异,主要包括:
  1.原则性合作协议
  投资者与东道国政府就项目合作进行初步协商后,就合作意向签署初步的原则性合作协议,授权投资者在一定期限内开展项目的前期勘查、可研等工作以及项目的关键开发条件。例如,在缅甸BOT水电项目中,缅甸电力主管部门与投资者签署谅解备忘录,授权投资者在一定期限内完成项目的可行性研究报告等工作;在投资者完成谅解备忘录规定的工作后,再另行签署项目的协议备忘录,就项目公司的组建、特许权的内容、特许期限、税费等项目的关键开发条件作出约定。
  2.特许权授予文件
  在投资者按照原则性合作协议开展相关工作后,将与东道国政府就特许权授予文件的内容进行谈判,在原则性合作协议的基础上,详细约定项目的开发条件。特许权授予文件通常采用由投资者(项目公司)与东道国政府双方签署的特许权协议的形式(如老挝),有的国家则采用由东道国相关政府部门单方签署的特许权状的形式(如缅甸)。在特许权授予文件的谈判中,特许期限、税费、项目收入的保障机制、法律变更、投资者(项目公司)的救济机制等往往会成为谈判焦点。
  3.项目公司股东协议(合资协议)
  为了吸收项目建设、管理、运营、维护等方面的技术和经验,东道国政府往往会要求外国投资者与东道国当地企业合资组建项目公司;外国投资者从便于与东道国政府协调等角度考虑,通常也愿意与当地企业共同组建项目公司。此时,外国投资者需与当地投资者签署股东协议,有的国家也称作合资协议或合资合同等。持股比例、权力机构与管理机构的设置及决策机制等是股东协议谈判的焦点。夫妻本是同林鸟
  4.其他文件
  BOT项目涉及的其他文件主要包括融资文件(如贷款协议及担保合同)、保险合同、工程建设合同、项目服务或产品购买协议(如发电项目中的购电协议)、运营维护合同等。
  BOT投资的主要风险与防控
  我国企业境外投资的BOT项目多为关系到东道国社会和经济发展的重要基础设施,对东道国而言,具有重要的政治、社会和经济意义,因此较一般的投资项目更容易受到东道国政局的影响。BOT项目的投资在项目建成后形成固定资产,难以转移,东道国的社会动荡或政策不稳定,不仅会影响投资的收益,甚至会影响投资的安全。BOT项目的服务或产品主要供当地消纳,而东道国往往支付能力较低、外汇储备不足,一旦其国际收支情况恶化,收紧外汇管制,将影响投资者将投资收益汇出东道国,从而影响投资者的资金流动及偿债能力。基础设施项目往往受地质条件等技术因素的影响较大,此类数据有时难以准确地获得,从而加大投资风险。BOT项目投资、建设和运营期限较长,其面临的完工、汇率、融资、通胀等商业风险均高于一般的项目。由于上述原因,我国企业境外投资的BOT项目所面临的政治风险、法律风险、技术风险、商业风险等均超过一般的境外投资项目。正是基于境外BOT投资的风险较高,需根据项目的具体情况分析项目存在的风险、采取风险防控措施。
  1.东道国政府违约风险
  外国投资者之所以愿意在东道国投资BOT项目,东道国授予优惠的开发条件、提供支付担保等是重要的原因之一。而东道国政府一旦不遵守承诺,违反相关协议的规定,往往会造成项目的根本性失败。例如,受到其他亚洲国家采用BOT方式吸引外商投资基础设施并获得成功的影响,由于印度国内电力市场供应

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