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机构投资者入市具有何种表决权?
【作者】 刘锋韩良【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2016年
【期号】 2【页码】 69
【发布时间】 2017.05.02
【全文】法宝引证码CLI.A.223257    
  宝万股权之争是我国证券市场少有的通过二级市场进行收购的事件,对万科公司治理架构以至于对我国整体金融法制环境的改善和资本市场的健康发展都带来了难得的机会。宝能系通过旗下前海人寿保险股份有限公司汇集万能险资金,通过旗下深圳市钜盛华股份有限公司汇集银行理财资金和基金公司的资产管理计划资金,是以机构投资者的身份成为万科的“第一大股东”。机构投资者入市是中国资本市场发展方向,但是如何规范机构投资者入市?机构投资者如何自律?各个机构投资者拥有的表决权有何不同?是监管机构和资本市场面对的重大课题。
  银行理财计划是否享有表决权?
  银行理财计划属于银行的中间业务或称为表外业务,不能进入银行的资产负债表。纯粹的银行理财计划具有投资者门槛低、投资风险低、担保充足、期限较短的特点,一般用于投资比较稳健、具有固定收益的债项类产品。由于受《商业银行法》的限制,银行不能直接进行信托业务和股权投资,银行理财计划需要通过银信合作、银证合作、银基合作的形式才能投资股票二级市场。因为信托、证券行业都有严格的“合格投资者”界定,对投资者的要求较高,银行理财计划一般通过与证券投资基金合作,汇集普通投资者的理财资金,进行股票二级市场投资。为了适合不同投资者的资金实力、风险偏好的需求,银行理财计划也经常采取结构化的设计方式,即区分为优先级和劣后级。对于银行理财资金优先级投资额的法律性质认定问题,现行法律没有明确的界定,但优先级投资者一般要取得固定回报,劣后级投资者要承担优先级投资者取得固定回报的担保,以上优先级投资者的性质类似我们熟知的“优先股”,我国现行《公司法》没有对上市公司股票做普通股和优先股的区分,但根据2013年11月30日国务院发布的《国务院关于开展优先股试点的指导意见》,2014年3月21日中国证券监督管理委员会令第97号公布的《优先股试点管理办法》,上市公司可以发行优先股并申请上市交易或转让。因此,优先股在我国是取得国务院及证券监管机构的许可、可以合法存在的。优先股没有表决权是各国商事领域的通例,如果我们将进入二级市场投资上市公司股票的银行理财计划的优先级投资者定位为“优先股”股东,无论银行理财计划的优先级投资者将理财资金管理权授予何人,不管是资产管理人还是劣后级投资者,都不享有优先级投资者的表决权。
  针对上市公司的普通股,劣后级投资者和优先级投资者都是财务投资者,已经在理财计划中约定了退出时间,银行理财计划的投资期限很短,无法承担一个理性的股东的公司治理职责,由于投资收益的不确定性,劣后级投资者要担保优先级投资者的固定收益承诺,实际上劣后级投资者的权益是不确定的,即使不考虑其将财产管理权益授予了管理人,也无法确定根据其自身收益的变化而拥有的具体表决权。
  在银行理财计划中,根据银监会《商业银行个人理财业务管理暂行办法》(银监会令【2005】第2号)第九条规定:综合理财服务,是指商业银行在向客户提供理财顾问服务的基础上,接受客户的委托和授权,按照与客户事先约定的投资计划和方式进行投资和资产管理的业务活动。在综合理财服务活动中,客户授权银行代表客户按照合同约定的投资方向和方式,进行投资和资产管理,投资收益与风险由客户与银行按照约定方式承担。根据以上规定,在银行理财计划中,理财客户和银行之间形成的是委托代理关系,在标准的理财合同中,由于银行理财资金的特殊性质,客户授予银行的只是理财资金的财产管理权,而不是理财资金的事务管理权,这是理财计划的基础关系。银行要严格按照客户的委托和授权进行资产管理活动,在银基合作中,因为银行使用客户委托资金而不是用自有负债资金与证券投资基金建立了信托关系,证券投资基金作为管理人也不能超越银行理财资金基础的委托代理关系而行使事务管理权,包括表决权。因此,如果在银行理财计划的基础关系就不存在表决权的授权,基金管理人就不具有表决权,更不能授权某一委托人代行表决权。
  资产管理计划与基金管理人是否具有表决权?老婆觉得我剪头发浪费钱
  在信托计划,券商资产管理计划,证券投资基金子公司资产管理计划中,投资者和信托公司、券商、证券投资基金子公司、私募投资基金管理人之间实际上形成的是信托关系。在私募投资基金中,除了数量很少的公司型基金,契约型投资基金及有限合伙型基金实际上投资者和管理人之间形成的也是信托关系。信托关系与委托代理关系不同,委托代理关系中,代理人要严格在委托人的授权范围内从事代理活动,不能超越。而在信托关系中,委托人基于对受托人的信任及管理能力的认可,受托人具有从事管理财产业务较大权力的空间,除了禁止性义务外,信托合同对受托人都授予了较大的财产与事务性处置的权利,包括表决权。但这种表决权是为了投资者的最大利益而使用的,不能滥用。由于投资者与管理人之间建立了信托关系,管理人作为受托人具有谨慎投资的信义义务,管理人基于委托人对其的信任,一般情况下,要亲自履行受托职责,不经过委

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