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金融新业态下私募股权投资基金的法律风险防范
【作者】 吕志轩、郝京、王悠【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2016年
【期号】 2【页码】 27
【发布时间】 2017.05.02
【全文】法宝引证码CLI.A.223262    
  自1984年我国引进“风险投资”概念至今,我国私募股权投资基金已经历了30个春秋的潮起潮涌。随着国际私募股权投资基金的大规模发展,国内的私募股权投资基金也在快速发展壮大,尤其近几年呈现出异常繁荣的景象。据证券基金业协会统计,截至2016年1月底,在中国证券投资基金业协会登记的私募基金管理人已达到25841家,已备案私募基金25461只,认缴规模5.34万亿元,实缴规模4.29万亿元。仅北京地区,管理人已经达到5616家。多年来,我国私募股权基金行业的迅猛发展,已经成为促进国民经济发展、调整产业结构、繁荣城乡市场、优化居民财富管理结构、满足居民多元化投融资需要、支持实体经济创新和国家创新创业战略、推动产业结构转型升级、扩大社会就业的重要力量。目前,作为私募基金子分类的创业投资基金等私募股权基金,是支持“大众创业、万众创新”的重要资本力量。
  但是,私募股权投资在给我国金融市场带来巨大活力的同时,大量风险相伴产生,尤其近几年借助互联网的快速发展,私募股权投资基金领域风险集中爆发,给社会经济带来一定冲击。近两年来,全国私募股权公司涉嫌非法集资现象出现井喷之势,由局部向全国蔓延,集资金额从几亿发展到几十亿,集资参与人从几十人发展到几万人不等,均在一定程度上给社会经济和社会稳定造成了很大的冲击。据有关部门统计,综合分析近三年非法集资发案情况,投资理财、私募股权投资等类金融领域成为非法集资案件高发较为集中的领域。
  据新闻网报道,2013年全国50余家私募股权企业涉嫌非法集资金额逾160亿。2015年北京晨报报道中公安部提供的数据显示,2014年全国公安机关关于非法集资的立案共计8700余起、涉案金额逾千亿元,2015年1至2月立案2200余起、涉案金额346亿余元,上述数据同比均大幅上升。近两年大要案高发领域,形式更加趋于证券化、债券化、法人化。由于私募基金备案制改革后,登记备案门槛较低、私募机构良莠不齐、运营模式状况不明,风险隐患较大。部分机构借私募股权之名,行非法集资之实,引发了大量投资者投诉、群访及闹访等恶性事件,已经成为严重影响金融稳定和社会安定的主要因素。
  私募股权投资行业主要风险
  (一)法律风险
  私募股权投资基金受行业发展失衡、投资过热、竞争加剧等影响,股权投资企业实际操作过程中会越过底线,通过公开方式募集资金,加大了非法集资和非法经营的风险。
  (二)道德风险
  委托代理人(管理企业)的行为不可避免产生信息不对称,代理人可以隐藏自己的知识或行为,募资和投资阶段可以产生双重的逆向选择和道德风险,基金管理企业有动机误导公众,夸大自身能力,出现类似“劣币驱逐良币”现象。
  (三)操作风险
  私募基金往往会以高收益高回报作来吸引投资者,甚至故意夸大收益率、隐瞒项目的潜在风险,有涉嫌非法吸收公众存款的可能性。项目管理人往往虚构项目,搞“庞氏骗局”和“自融”。实际投资过程中“明股实债”,投资者很难对项目做出监督和管理。
  (四)洗钱风险
  从资金筛选角度看,股权投资基金信息揭露程度低,资金来源复杂,一些灰色地带交易获得的违法所得,不敢公开投资转而投资股权投资基金,除了获得利益外,更重要的是通过市场使其财产合法化。
  (五)投资者自身风险
  投资者不具备成熟的投资理念,并非完全的合格投资者,暴富心理强,对投资项目并未认真考察,不具备相应的抗风险能力,往往投资失败后组织串联,到政府上访讨要说法,意图让政府承担自身投资失败的风险。
  (六)企业经营风险北京大学互联网法律中心
  主要是指被投资企业的业务经营风险。发生风险的原因可能是所处行业的市场环境发生变化、经营决策失误、盲目扩张、过快多元化、企业管理者能力不够,管理团队不稳定等原因,导致企业难以持续经营,违约兑付危机爆发。
  目前私募基金行业的主要存在的问题
  私募基金行业当前的问题主要集中在以下几个方面:
  一是滥用中国基金业协会的登记备案信息及政府部门信息,非法自我增信,甚至从事违法违规行为;
  二是私募基金机构鱼龙混杂、良莠不齐,甚至有些私募基金管理人不具备基本运营管理条件;
  三是有些私募基金管理人法律意识淡薄、合规意识缺乏,没有持续地按法律规定履行私募基金信息报告的义务;
  四是有些私募基金管理人虚构产品、虚假宣传,蒙蔽投资人;
  五是未建立合格投资人制度,未向投资人充分告知投资风险;
  六是未进行第三方资金管存;
  七是其他违法、违规经营运作行为。
  近年来私募股权投资涉嫌非法集资案件情况
  一是私募股权投资企业涉嫌非法集资的发案率高、集资金额大。从历年发案数、涉案金额、涉案地区来看,私募投资基金是大案、要案高发领域,可以在短时间内形成涉案金额高达几亿甚至几十亿的全国性大案。
  二是以合法经营形式募集资金,调查取证、追赃减损难度大。基金项目运作过程中,以有限合伙企业形式设立,同时引入担保、质押等方式,较一般非法集资案件迷惑性更强。
  三是潜伏期长,给社会经济安全稳定

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