查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
外资穿透尺度——外资禁止及限制性行业企业融资及上市不得不面对的问题
【作者】 胡耀华;张蕾【合作机构】 北京市汉坤律师事务所
【主题分类】 外商直接投资【发布时间】 2016.10.28
【全文】法宝引证码CLI.A.220569    
  导言
  中国的TMT行业存在大量禁止和限制外商投资的领域。一直以来在协助TMT行业的客户搭建红筹架构时,一般以VIE架构去解决外资限制的问题。最近几年,随着红筹回归A股浪潮兴起,大量红筹架构的企业私有化退市,拆除红筹架构,以境内企业为主体回归A股资本市场。在拆除红筹架构的过程中,往往会有一些投资者投资于拟上市主体,这些投资者虽然本身为境内企业,但在间接股东层面含有外资成分,这就会涉及到投资者的外资成分认定、上市申请文件披露程度、以及拟上市主体继续经营业务的合规性问题。汉坤作为跨境交易及TMT行业领先律师事务所,在红筹回归A股市场及代表投资人投资TMT行业领域有着非常丰富的经验,就相关法律问题及实践操作,我们根据项目经验做出一些总结,供业界投资人及拟境内融资/上市企业参考。
  第一部分:简述
  一、外资背景的种类和认定标准
  
  二、股东结构穿透披露尺度
  
  第二部分:详述
  一、外资的认定标准
  1.  H股上市公司
  根据商务部、工业和信息化部共同颁发的商资函[2009]71号《商务部、工业和信息化部关于境外直接上市的境内企业申请经营电信业务适用程序有关问题的通知》(以下简称“商资函[2009]71号文”),“如该企业外资股份比例低于10%,且单一最大股东为中方投资者,适用内资企业经营电信业务的管理规定和审批程序”,“境外直接上市的境内企业子公司…申请经营电信业务,参照上述办法办理”.根据《商务部公告2014年第27号――公布商务部现行有效规章目录及规范性文件目录》及我们对有关部门的电话访谈确认,商资函[2009]71号目前仍然有效。
  根据我们与工信部及地方通信管理局的沟通,对于H股上市公司,如果在拟上市的境内企业中的外资比例在10%以内,则视同内资企业管理;如果比例超过10%,则一般视同存在外资成分。此外,对于国资背景的H股上市公司,即使外资比例超过10%,如果在H股上市时,能够取得监管部门按照内资企业管理的批复,则在实践中也能认定为内资企业。

北大法宝


  根据我们与地方文化管理部门及新闻出版监管部门的沟通,对于H股上市公司,与其他种类的具有外资背景的股东同样对待,但如果能获得商务部门或者其他监管部门按照内资企业管理的批复,在实践中也可以认定为内资企业。
  2.   含有外资成分的A股上市公司
  根据我们与工信部及地方通信管理局的沟通,对于拟上市的境内企业的股东中有A股上市公司的情况,要求A股上市公司的前十大股东是内资,对于非前十大股东,政府部门不会关注。除此之外,根据我们帮助中外合资企业客户在上海自贸区申请ICP牌照的经验,上海自贸区的目前监管思路是:对于A股上市公司而言,没有外资的控股股东或战略投资者即可,而无需考虑流通股的情况。
  另外,在目前公开披露的A股上市公司案例中,属于外资禁止的游戏行业的昆仑万维在2016年1 月7日《关于北京昆仑万维科技股份有限公司非公开发行股票申请文件反馈意见的回复公告》里面也引用了商资函[2009]71号去解答外资认定问题,其回复如下:
  “根据保荐机构、发行人律师对工业和信息化部信息通信管理局的电话咨询结果,境内上市公司申请经营电信业务,参照”商资函[2009]71号文“执行。经核查,发行人目前股东结构中的外资股东及本次增发后外资股东合计比例在”商资函[2009]71号文“规定的10%范围内,适用内资企业经营电信业务的管理规定和审批程序。根据保荐机构、发行人律师对北京市新闻出版广播局数字出版处的电话咨询及发行人现场走访(该机构现场走访不允许本所律师及保荐机构人员参与)结果,发行人上市后股东结构中已经存在或本次增发可能新增的外资股东情形不适用《外商投资产业指导目录(2015年修订)》的禁止性规定,不会对发行人及其子公司办理《互联网出版许可证》的年检或续期构成实质性障碍,该情形也不适用”新出联[2009]13号文“中的限制性规定。

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.220569      关注法宝动态:  

法宝联想
【该律所其他文章】
【主题分类其他文章】
【本篇引用法规】

热门视频更多