查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
如何做好境外并购前的尽职调查?
【作者】 申嵩【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【合作刊物】 阳光时代【刊物年份】 2017年
【期号】 1【页码】 17
【发布时间】 2017.07.17
【全文】法宝引证码CLI.A.223921    
在境外并购项目中,法律尽职调查是一项重要的工作,其不仅是一个流程性的要求,更服务于实际目的,是境外并购交易中不可缺少的一个重要环节。近年来,法律尽职调查已得到中国公司的普遍重视,但是由于尽职调查本身是一个舶来品,不少中国公司存在一些认识上的误区。比如,认为法律尽职调查仅仅是律师的工作;通过法律尽职调查可以全面的了解目标公司或目标资产方方面面的情况;法律尽职调查中发现的任何问题都可以通过交易文件来解决,等等。在本文中,笔者将重点介绍一下尽职调查的特点及注意事项。
  一、法律尽职调查介绍
  对于国有公司而言,在重大的境外并购项目中进行法律尽职调查是国资管理程序上的明确要求,很多民营公司内部的投资管理规定中也有类似要求。但法律尽职调查的目的不仅仅是满足流程的需要,更重要的是在于发现重大风险,即:(1)是否存在影响交易不能进行的重大法律风险;(2)是否存在对交易的估值或其他交易条件有重大影响的重大法律风险。因此,法律尽职调查是交易流程中很重要的一环,它为商业决策和交易条件的谈判提供重要依据。
  法律尽职调查工作受到诸多因素的限制,既不可能,通常也没有必要进行事无巨细的调查。在满足目的的前提条件下,律师需要为公司分析各项限制因素,并与公司讨论确定有针对性的调查范围。
  (一)目的
  如前文所述,法律尽职调查的目的是发现“重大的”风险,换言之,目标公司或目标资产的一些小的瑕疵,并不影响决策或交易条件,因此一般不需要考虑。也就是说,一般不需要对不符合“重大性”标准的事项进行调查。
  (二)时间
  境外并购交易时间性一般较强,特别是在有竞争性的项目中,时间一般非常紧张。对工作时间的要求无疑会限制法律尽职调查的广度和深度。因此,非常需要公司合理划定工作范围,以利用有限的时间最大程度地实现尽职调查的目的。比如,在卖方提供了买方可以依赖的尽职调查报告的情况下,只进行补充性与核实性的调查;再比如,为了满足不同阶段的工作需要,在内部将尽职调查分为不同的阶段,适用不同的重大性标准等。
  (三)专业知识
  法律尽职调查是一项专业性很强的工作,受到专业知识和执业规则的限制。因此,律师不能够就涉及法律以外的其他专业知识的事项提出意见,例如财务、税务、安全生产与健康问题(除有关争议及诉讼外)、商业计划和预测、技术信息(包括技术方案)、保险等事项。公司需要聘请专门的财务、税务、技术、保险等顾问对这类事项进行调查。
  此外,有些情况下,律师与其他顾问的工作范围可能出现一定重复。比如,知识产权查询工作,知识产权代理人和律师都可以进行;再比如,在雇佣关系调查方面,人力资源顾问的调查工作与律师的调查工作也有一定重合等。这就需要公司协调好各个顾问的工作范围,尽量避免不必要的重复,以提高工作效率,并减少不必要的成本支出。
  (四)调查方法
  法律尽职调查是以审阅卖方提供的文件为主的工作,由于跨境并购存在时间、空间上的局限,或是由于文件数量巨大,实务中通行的做法是由卖方提供数据库,供律师审阅其中的扫描文件,很少会审阅原件。因此,律师在法律尽职调查报告中一般都需要作出“审阅的扫描件与原件一致”的假设。
  此外,律师无法对文件的真伪进行鉴定。因此,除了可以通过进行有限的公共查询和书面问答来核实外,律师无法确认卖方提供的文件的真实性和其内容的准确性。
  对于尽职调查中发现的疑问,律师一般是通过书面问答的方式向卖方进行核实,这很大程度上受限于卖方披露的真实性和准确性,因为一般而言卖方并不能就其解释的所有情况提供支持性文件。
  公共查询方面,律师能够进行的工作受到当地政府和法院能够提供的调查方法的限制。比如,有些国家没有全国统一的诉讼查询系统,法院开放查询的案件范围也有限;再比如,仲裁案件一般是没有办法进行查询的。
  (五)卖方披露
  一般而言,卖方不会主动披露所有信息,特别是对于敏感信息(价格、高管信息等),越是在交易的初期,即卖方对买方信任还不足的情况下,卖方越是不愿意披露。由于律师的尽职调查工作主要依赖于卖方披露信息,因此卖方如果不愿意披露信息,律师的工作就会受到很大程度的限制。有些情况下,尽职调查可能需要分阶段进行,只有在交易确定性比较高的情况下,卖方才会提供敏感信息。
  (六)成本
  法律尽职调查费用的高低受到调查范围的直接影响。而根据项目的规模,公司的成本预算是有限的,因此需要在不影响尽职调查目的实现的前提下,控制尽职调查的工作量。“风险提示型”报告能够帮助买方有效控制成本。
  二、法律尽职调查的重点关注事项
  以能源行业的并购交易为例,对于项目中所涉及的新建(绿地)资产与运营中的资产,尽调关注的重点有所不同。新建资产相对简单,主要关注:开工建设所需要的资质证照是否齐全,是否已经获得特许经营权,股权是否清晰,土地等资产是否完备且没有设置权利负担,项目建设是否会影响文化遗产或原住民权利,

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【参考文献】

  
  
  



©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
本篇【法宝引证码CLI.A.223921      关注法宝动态: