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“勒索病毒”维权路径浅析
【作者】 李迎春【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 2017年
【期号】 7【页码】 60
【发布时间】 2017.08.09
【全文】法宝引证码CLI.A.224036    
  2017年5月12日晚上,一个以“永恒之蓝”为名的计算机病毒在全球范围内引发震动,其攻击范围涵盖了美国、英国、中国、俄罗斯、西班牙、意大利等70多个国家。在中国,多所大学校园网络被病毒攻击,许多文档被加密,受害者除了以比特币作为赎金之外,几乎无法解密并恢复文件,其学习资料和个人数据遭受严重损失,该病毒也因此被众多媒体表述为“勒索病毒”。鉴于现行法律、法规对于计算机病毒侵权事宜并没有明确规定,因此笔者在此处的探讨只能基于已有法律规范来进行,将可能存在的问题呈现出来并寻求可能的维权路径。
  一、病毒造成的损失:通过评估方式予以确定
  用户的电脑受到计算机病毒的攻击,损失的存在及确定是首先要面对的难题。一般而言,计算机病毒导致的危害与损失体现在以下几个方面:(1)破坏数据。计算机病毒激发之后,通过格式化、改写、编辑、删除、破坏设置、转链接等破坏电脑用户的相关数据,并使其得不到修复。(2)破坏操作系统。一些计算机病毒会通过抢占内存空间,影响计算机运行速度以及正常的系统运行和软件使用,造成系统运行出现问题甚至是被破坏。通过转链接、木马植入等方式,都可能使电脑的操作系统出现问题。(3)损坏硬件。一些计算机病毒被激发之后,能够对电脑的主板、显示器、显卡、声卡、内存等产生破坏性。对于这些损失,有的价值高,有的价值低;有的估值相对简单,有的估值却非常复杂。
  对于计算机病毒所造成的损失,在法律上应该如何确定,非常棘手。《侵权责任法》第十九条规定,侵害他人财产的,财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。根据该规定,病毒攻击造成的损失可以通过市场价格或者其他方式确定。通过市场价格确定问题不大,关键在于“其他方式”涵盖哪些方式。在我们的实务经验中,“其他方式”可以涵盖以下几种:
  其一,协商确定。损害发生之后,由侵害人和受害人共同协商确定损害的范围、大小、程度等事项。经由协商方式确定损害,对于侵权责任的承担及其履行,是最为有利的方式。
  其二,根据侵权人的获益确定损失。在《侵权责任法》上,受害人的损失难以确定、而侵害人的获益能够确定的,可以通过侵害人的获益来推定受害人可能获得损害赔偿的数额。这种确定损害的方式,能够解决实务当中受害人损失不确定、侵害人有明显获益的一些情形。但对于损失与获益都无法明确的,显然不能以此方式确定损失。
  其三,通过第三方评估方式确定损失。在许多情形下,无论是受害方的损失还是侵害方的获益都难以确定,选择由第三方机构来进行评估确定损失,无疑是比较公允的方式。通过评估方式确定损失,也是在司法实践中比较常见的方式。尽管当事双方可能对损失评估的结论不能完全认同,但的确没有更为可行的方式。
  其四,酌定损失。司法实践中,《侵权责任法》还规定了损失酌定的方式。酌定损失的方式一般发生于经由诉讼来解决有关损害赔偿之时。侵权人所获利益难以确定,被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致时,人民法院可以根据实际情况确定赔偿数额。
  “勒索病毒”在全球范围内的肆虐,对不同受害者造成的损害程度各不相同。有的受害者重要数据和文件被破坏,有的丟失对其具有非常重要纪念意义的照片、视频、音频,有的可能导致商业秘密泄露,有的导致违约责任的承担等等。综合考量各种确定方式,第三方评估是除诉讼外较为合理可行的确定方式。可以明确的是,当计算机病毒肆虐并客观上造成了损失,用户究竟能否维权以及如何维权,是值得从法律层面加以探究的问题。对此笔者认为,应该寻求特定的维权路径维护自身合法权益。
  二、维权的重要前提:侵害发生及其缘由
  综观各国侵权责任法的规定,在责任认定上大者P采行过错责任、无过错责任和推定责任,无过错责任一般为法定责任。为了明晰责任,探寻维权的可能路径,首先需要分析侵害发生的诱因以及其中的简要经过。
  根据《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》,“计算机病毒,是指编制或者在计算机程序中插入的破坏计算机功能或者毁坏数据,影响计算机使用,并能自我复制的一组计算机指令或者程序代码。计算机信息系统安全专用产品,则是指用于保护计算机信息系统安全的专用硬件和软件产品。”毫无疑问,“永恒之蓝”病毒完全符合该行政法规对于“计算机病毒”的定义规范。从侵权发生及其缘由探析的角度,显然有必要对该病毒与电脑用户使用过程中的相关广品、环节等的关联关系及实质意义阐释清楚。
  基于电脑用户对于计算机的一般认知,个体所使用的电脑大致涵盖硬件、软件系统、网络服务、安全服务等主要方面。硬件主要是电脑的元器件部分;软件一般指电脑的操作系统及用户自行下载的各类软件;网络服务则是指作为接入网络的服务提供者;安全服务则涵盖防毒软件及硬件等。
  日常的电脑如果仅仅是硬件,只不过是一堆元器件。这些元器件需要通过特定的操作系统来予以激活并使其发挥功能。如果不经由网络链接,每一台电脑独自发挥其功能

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