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天使投资合同法律条款设置浅析
【作者】 倪北辰【合作机构】 北京德恒律师事务所
【中文关键词】 天使投资;投资合同;法律条款【主题分类】 合同法
【摘要】 在“大众创业、万众创新”的政策引导下,天使投资商业活动在中国呈现爆发式增长,一份好的天使投资合同,不仅能够维护天使投资人与创业团队双方面的利益,还能减少潜在的法律纠纷,激励创业团队,促进创业公司的平稳运行与发展,实现天使投资人与创业团队共赢的结果。因此,本文结合笔者的工作经验就天使投资合同的法律条款设置进行浅析,以期对天使投资人和创业团队有所参考。
【发布时间】 2017.09.13
【全文】法宝引证码CLI.A.224245    
  一、引言
  天使投资是一种概念,天使投资( Business Angel )一词最早来源于源于百老汇,特指富人出资资助一些具有社会意义演出的公益行为。对于那些充满理想的演员来说,这些赞助者就像天使一样从天而降,使他们的美好理想变为现实。后来,天使投资被引申为一种对高风险,高收益的新兴企业的早期投资。
  在“大众创业、万众创新”的政策引导下,天使投资商业活动在中国呈现爆发式增长。在天使投资活动中,投资人和创业团队、初创公司的权利义务通过天使投资合同确定,天使投资合同的条款设置决定了天使投资人与创业团队的利益合作、博弈的结果,一份好的天使投资合同,不仅能够维护天使投资人与创业团队双方面的利益,还能减少潜在的法律纠纷,激励创业团队,促进创业公司的平稳运行与发展,实现天使投资人与创业团队共赢的结果。因此,本文结合笔者的工作经验就天使投资合同的法律条款设置进行浅析,以期对天使投资人和创业团队有所参考。
  二、创业公司估值的条款设置
  初创公司的估值条款是天使融资合同中最重要的法律条款之一,投融资双方如果没有对初创公司的估值达成一致,是不可能签署投融资合同的。一般而言,投资人在给出目标公司的估值之前,会委托中介机构对目标公司进行财务、法律尽职调查,全面了解目标公司情况后,通过与同行业公司进行对比后,给出报价。
  对于初创公司,法律条款中主要采取以下几种估值方式:
  (1)可比公司法
  可比公司法挑选与创业公司同行业可比或可参照的上市公司,以同类公司的股价与财务数据为依据,计算出主要财务比率,然后用这些比率作为市场价格乘数来推断目标公司的价值,比如P/E(市盈率,价格/利润)、P/S法(价格/销售额)。
  (2)可比交易法
  可比交易法挑选与初创公司同行业、在估值前一段合适时期被投资、并购的公司,基于融资或并购交易的定价依据作为参考,据此评估目标公司。
  (3)现金流折现法
  现金流折现法是一种较为成熟的估值方法,通过预测创业公司未来的现金流、资本成本,对公司未来的现金流进行贴现,公司价值即为未来现金流的现值。
  在天使投资商业活动实务中,因为投资标的的行业、商业模式都不尽相同,上述的估值方法得出的结果大多作为参考。天使投资不同于A轮、B轮等后期融资,投资人更加看重的是创业公司的商业模式创新及团队执行力,而大多创业公司在天使融资阶段还尚未实现盈利,因此估值方法仅仅只能给天使投资人提供一个决策参考,给出创业公司合适的估值,是天使投资人商业眼光与创业团队协商谈判形成的综合结果。
  (4)最优惠待遇条款
  如目标公司和/或创始股东向潜在投资方或机构股东提供其他投资条件或保障投资的条件,目标公司和/或创始股东必须向投资人充分披露该等条件的内容并征得投资人的事先同意。该等条件在任何方面不得优于投资人根据本投资协议享有的权利、条款和条件。如投资人认为该等条件优于本投资协议规定的条件,则投资人有权自动适用并享有该等条件,即投资人可以根据该等条件享受同样的权利或待遇,要求公司和/或创始股东根据该等条件向投资人履行同样的义务。
  因为天使投资是创业公司的早期投资,天使投资人的一个非常重要的诉求是创业公司在以后融资活动中的估值不能低于本轮融资,并且创业公司的后期融资的条件也不能低于本轮融资,因此在投资合同中可以设置“最优惠待遇条款”。通过此条款,可以保证本轮天使投资的估值水平,如果创业公司后期融资的估值水平或融资条件有所降低,天使投资人也可以通过该条款直接适用。
  三、公司控制力的条款设置
  公司控制力是作者提出的一个概念,广泛地说,公司控制权衡量的是投资人与创始团队对于公司经营发展的影响力。公司控制权谈判结果决定了投资人与创始股东对于公司控制力和话语权大小。因此也是天使投资中的谈判重点。在投资合同中,有关公司控制权条款的包括:
  (1)股东会条款
  股东会表决条款一般会规定公司股东会的职责与权力,《公司法》第三十七条规定了必须由股东会通过的事项,同时股东可以在章程中约定必须由股东会通过的事项。一般而言,天使投资人投资后的持股比例不会超过创业团队。如果投资人持股比例超过33.33%,就等于拥有了公司重大事务的一票否决权。如果投资人持股比例较小,不足以在股东会表决权层面对公司事务产生决定影响,投资人可以在投资协议中设置对某些特定事项的一票否决权,即股东会通过这些特点事项必须获得天使投资人股东的同意,如:创业公司的注册资本的增加与减少、合并、分立、年度预算方案、利润分配方案、员工激励方案、投资计划方案、重大资产的购买与出售等可能影响投资人利益的重大事项。需要说明的是,仅在天使投资合同中约定股东会的权限是不够的,这些特殊约定的条款必须写入公司章程并在工商行政部门备案方可符合《公司法》的规定。
  (2)董事会条款、高级管理人条款
  投资合同中的董事会条款一般会约定天使投资人可以获得的董事会席位及董事会的职

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