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欧盟外资安全审查草案之简介及对中国企业的影响
【作者】 高梁【合作机构】 北京市环球律师事务所
【主题分类】 外商直接投资
【摘要】 2017年9月13日,欧盟委员会发布了欧盟境外直接投资审查框架条例的立法建议(Proposal for a Regulation establishing a framework for screening foreign direct investment in the European Union)(以下简称“条例草案”),若该条例草案最终被欧盟议会及欧盟理事会通过,则该条例对于在欧盟境内的外国投资者,尤其是来自中国的投资者将产生较大的影响,最直接的表现为因该条例草案授予了欧盟委员会和所有欧盟成员国调查外资并购交易的权力,从而增加了政府监管的流程,延长了政府监管周期。与美国、中国不同时的是,到目前为止,欧盟未制定在欧盟层面针对境外投资的国家安全审查程序,就外资在欧盟境内的并购活动而言,欧盟层面的监管行为更多的体现在反垄断审查方面,随着近年来欧盟境内外资并购活动越来越多,欧盟委员会日益认识到建立欧盟层面国家安全审查机制的必要性。
【发布时间】 2017.09.29
【全文】法宝引证码CLI.A.224310    
  一、 背景介绍
  到目前为止,在欧盟在28个成员国之中,仅12个成员国有正式的针对境外投资的国家安全审查【1】。因缺乏欧盟层面的国家安全审查,从而使可能存在影响多个成员国利益或整体欧盟利益的外资并购交易难以得到欧盟层面的审查。随着近年来外资,尤其是中国企业收购欧盟企业的交易越来越多,例如美的集团收购德国机器人巨头—库卡的交易在欧盟内部引起强烈的讨论,欧盟委员会逐渐认识到有必要建立欧盟层面的安全审查机制,在今年2月份欧盟核心成员国—法国、德国和意大利的联合倡议之下,欧盟委员会正式公布了该条例草案,并提交欧盟理事会和欧盟议会审查。从某种程度上说,该条例草案的提出是对中国企业近年来在欧盟境内的密集收购行为的一个回应。
  二、 适用范围
  根据该条例草案第4条,欧盟成员国和欧盟委员会可基于安全及公共秩序(security and public order)的考虑对涉及下述内容的境外投资行为予以审查:
  (一)核心基础设施:包括能源、交通、电信、数据存储、空间或金融基建和敏感设施;
  (二)核心技术:包括人工智能、机器人、半导体、潜在军民双用技术、网络安全、空间或核技术;
  (三)核心投入品(critical inputs)之安全供应;
  (四)对敏感信息之获取或控制敏感信息之能力。
  此外,在对上述内容进行审查时,成员国及欧盟委员会可考虑该境外投资人是否被第三国政府所控制的因素。
  从字面意思上解读,该适用范围存在很大程度的模糊空间,例如,何谓“核心投入品”,何谓“敏感信息”,又多大程度上会被认定为有能力控制敏感信息,在实际操作中,这会给成员国和欧盟委员会很大的操作空间,这也增加了外资并购活动在欧盟境内的不确定性。若本条例草案最终成为有约束力的法律,则对于中国的投资者而言,在收购欧盟企业过程中,有必要自我评估目标公司的业务是否涉及上述适用范围,并为潜在的欧盟安全审查程序提前做好准备。
  三、 何谓“境外直接投资”(“foreign direct investment”)
  根据该条例草案第2条,境外直接投资是指一个境外投资者的任何一种为了在境外投资者和被提供资金的企业家或经营者之间确立或维持持续性且有直接联系的投资行为,且其目的在于在某一成员国境内继续一项经济活动,包括能够有效参与一家进行某一经济活动的公司的经营管理和控制的投资行为。(“‘foreign direct investment'' means investments of any kind by a foreign investor aiming to establish or maintain lasting and direct links between the foreign investor and the entrepreneur to whom or the undertaking to which the capital is made avail

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【注释】 【1】参见:http://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?qid=1505305081643&uri=SWD:2017:297:FIN 【2】见:http://www.trade.gov/mas/ian/cfius/index.asp
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