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如何防范虚开增值税专用发票的刑事法律风险
【作者】 肖树伟;高慧云【合作机构】 北京市京都律师事务所
【主题分类】 刑事法律【发布时间】 2017.09.30
【全文】法宝引证码CLI.A.224325    
  随着营业税改征增值税的全面推开,虚开增值税专用发票行为越来越多,很多当事人被税务机关约谈,也出现了很多相关的定罪判例,近年来全国法院每年新收的一审虚开增值税专用发票罪案均多达几千件。如何防范虚开增值税专用发票的刑事法律风险是企业及有关人员面临的当务之急。
  一、虚开增值税专用发票罪的认定和量刑标准
  (一)什么是虚开增值税专用发票?
  法院认定虚开增值税专用发票行为的标准与税务机关认定虚开增值税专用发票行为的标准是不同的,税务机关在认定范围上更广泛一些。
  ?税务机关认定虚开增值税专用发票行为的标准
  根据《中华人民共和国发票管理办法》(国务院令〔2010〕第587号)第二十二条的规定,开具发票应当按照规定的时限、顺序、栏目,全部联次一次性如实开具,并加盖发票专用章。下列行为属于虚开发票行为:
  (1)为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票。什么是与实际经营情况不符?没有真实交易发生,却开具发票,属于虚开;卖的是苹果,发票开的是桔子,属于虚开;卖了3个苹果,发票开的是2个苹果,属于虚开;卖的苹果5元一斤,发票开的是7元一斤,属于虚开;东西卖给了甲,发票却开给了乙,属于虚开;甲卖东西给乙,发票却是丙开给乙的,属于虚开。只要发票上的销货方、购货方、商品名称、数量、单价、金额与实际经营业务不一致,即为虚开。
  (2)让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票。不仅对外开具与实际经营业务情况不符的发票属于虚开发票,让他人为自己开具与实际经营情况不符的发票也属于虚开发票的行为。A公司为逃避税款缴纳,A公司法定代表人让好友任法定代表人的B公司在没有实际交易的情况下为A公司开具发票。在这里,A公司和B公司的行为均属于虚开发票的行为。
  (3)介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票。这一条把中间人也纳入了虚开发票的范畴,这里面又有两种情况,一种是职业的,即以此为赚钱的方式,在开票方与受票方之间充当“掮客”的角色,赚取中介手续费;另一种是恰巧知道有多余发票的企业和缺少发票的企业,以帮朋友忙的想法变成了介绍人。
  ?法院认定虚开增值税专用发票行为的标准
  根据最高人民法院《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》(法发[1996]30号)(以下简称“《惩治虚开增值税专用发票犯罪的解释》”)第一条的规定,具有下列行为之一的,属于“虚开增值税专用发票”:
  (1)没有货物购销或者没有提供或接受应税劳务而为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具增值税专用发票;
  (2)有货物购销或者提供或接受了应税劳务但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具数量或者金额不实的增值税专用发票;
  (3)进行了实际经营活动,但让他人为自己代开增值税专用发票。
  但最高人民法院研究室《关于如何认定以“挂靠”有关公司名义实施经营活动并让有关公司为自己虚开增值税专用发票行为的性质》征求意见的复函(法研[2015]58号)中对于“进行了实际经营活动,但让他人为自己代开增值税专用发票”这种情况规定了例外情形:挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物,被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的,不属于虚开。
  因此,法院认定虚开增值税专用发票犯罪行为的范围要比税务机关认定虚开增值税专用发票行为的范围要窄。税务机关强调只要与事实不符的发票均属于虚开。
  (二)虚开增值税专用发票罪的量刑标准
  ?虚开增值税专用发票的行政处罚
  根据《中华人民共和国发票管理办法》三十七条的规定,虚开发票的,由税务机关没收违法所得;虚开金额在1万元以下的,可以并处5万元以下的罚款;虚开金额超过1万元的,并处5万元以上50万元以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
  ?虚开增值税专用发票的刑事处罚
  根据《中华人民共和国刑法》205条的规定,虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
  单位犯本条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
  那么如何确定起刑

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