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保护技术秘密
【作者】 周庆山;魏希宁;王鹏【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 2000年
【期号】 9【页码】 57
【发布时间】 2000.09.01
【全文】法宝引证码CLI.A.211100    
  一、技术秘密侵权的构成及其种类
  (一)技术秘密侵权的构成
  技术秘密侵权指的是未经权利人允许,擅自使用、转让、公开权利人所持有的技术秘密,损害权利人利益的行为。技术秘密侵权应当具备以下构成要件:
  1.权利人权利合法。一方面被侵害的技术权益必须是技术秘密或含有技术秘密,技术秘密的存在是侵权行为认定的前提。另一方面权利人以合法的方式取得技术秘密,包括自行研制、委托合作、开发、合同转让等。
  2.行为人主观有过错。过错是行为人实施行为时处于一种故意或过失的心理状态。行为人实施技术秘密侵权行为时一般基于故意,过失亦可构成侵权。如果行为人的行为不具有过错,即使使用了权利人的技术秘密也不构成侵权。最高人民检察院、国家科学技术委员会《关于办理科技活动中经济犯罪案件的意见》59条规定,善意受让、使用权利人技术秘密的,不构成侵权,但应支付合理的使用费。
  3.客观上实施了侵权行为。行为人客观上实施了侵害技术秘密使用权、转让权的行为,即客观上行为人没有合法使用权而使用、转让、公开权利人所持有的技术秘密的行为。通常行为人实施侵权行为的目的在于以非法使用、转让技术秘密而获利,但也有例外,如为了竞争或报复,将技术秘密予以公开,使权利人完全丧失技术秘密权益。
  4.有损害后果发生。损害后果的客观存在是确定侵权责任的必要条件。损害是指行为人违反法律的规定,侵害他人民事权益所造成的不良后果,包括财产损害、人身损害和精神损害。一般侵权理论认为,侵权所造成的损害后果是指权利人利益的减少以及对权利构成的损害。技术侵害中行为人所实施的侵权行为应当是足以使权利人的技术秘密权受到损害,以致其权能部分丧失或全部丧失。技术秘密的使用权、转让权应当归属于技术秘密权利人,他人的侵权行为可能使权利人的使用权受到损害,如非法使用,损害了权利人的转让权及取得报酬权;如行为人将权利人持有的技术秘密予以公开,则可能使权利人的技术秘密权全部丧失。行为人所实施的侵权行为也可能直接导致权利人利益的减少。
  5.行为具有违法性。违法性是指行为人所实施的行为不符合法律的规定和要求,即违反法律规定的义务,其实质是损害了法律对技术秘密的保护制度。如果行为人的行为并不违背法律,则不构成侵权,亦无须承担责任。如根据《意见》第55条的规定,行为人以独立研制等正当的手法取得同技术秘密权利人相同的技术,并在生产中加以转化或公开的,不构成侵权。
  6.损害结果与行为之间存在的困果关系。行为人实施的侵权行为,必然导致技术秘密权的损害,但技术秘密权所受之损害(含损失)并不一定仅限于某个人的侵权行为,可能是多种侵权行为造成的。此时,将侵权的损害后果归咎于某一个侵权行为人,显然是不恰当的。因此,认定侵权行为仍应分析其因果关系,行为人应在其实施侵权行为所造成的侵权范围内承担责任。此要件的意义在于,权利人的技术秘密权被多次侵害时,在责任承担方面,不应简单地以权利人市场份额的减少或利润的下降等损害后果作为侵权行为的赔偿标准。
  (二)侵权行为的种类
  依取得技术秘密的方式的不同可以分为泄密型侵权、窃密型侵权和非正当使用型侵权;依据技术秘密侵权结果的不同可以分为使用型侵权、转让型侵权、公开型侵权等。
  泄密型侵权是指行为人以合法、正当手段知悉、掌握技术秘密,而违反保密合同(条款)约定,未经权利人允许而擅自使用、转让、公开技术秘密的行为。行为人对技术秘密是以工作需要等正当方式知悉、掌握,但因其违反法律法规或保密约定,从而构成对权利人的侵权。从实践看,此种表现形式的侵权行为多出现在技术人员流动中。对技术秘密负有保密义务的人一般是雇员、学生或学徒、承包商、合同投资人、谈判对手等。
  权利人基于技术的秘密性,一般以保密合同(条款)或保密约定来要求上述人员承担保密义务。技术合同法规定,技术转让方与受让方必须以书面合同约定其保密义务,或利用保密约定来要求上述人员承担保密义务。《合同法》352条规定,违反保密约定应承担相应违约责任,行为人的违约行为给权利人的利益造成损害的,应当承担侵权责任。根据《合同法》122条的规定,权利人有权择其一而行使。但在《合同法》实施以前,行为人违反保密义务构成违约的,根据《技术合同法》的有关规定,应按侵权行为处理。
  窃密型侵权是指行为人以不正当手非法获取他人所持有的技术秘密成果的行为,它属于一般民事侵权行为。从实践来看,窃密行为一般分为二类:一是行为人直接窃取泄露他人的技术秘密,包括行为指使、雇佣他人窃取技术秘密的行为;二是通过其他不正当手段获得、使用、转让、公开他人技术秘密的行为。窃密与泄密的不同就在于行为人取得技术秘密的手段是否正当。由于“不正当”是一个不确定的概念,任何法律条文不可能规定一个明确的判断标准,在整个案件适用时难免弹性较大。美国《统一商业秘密法》列举了一些正当的合法行为,以排除的方式界定“不正

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