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PE+上市公司海外并购法律问题
【作者】 丛彦国【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都金融通讯【刊物年份】 2017年
【期号】 1【页码】 84
【摘要】 在海外并购中,PE与上市公司的具体合作方式主要有下列五种:(1)共同设立投资基金;(2)上市公司持有PE份额;(3)共同签订合作协议;(4)PE持股上市公司;(5)PE管理人与上市公司合作。PE+上市公司海外并购既要遵守项目审查、商务审查、外汇登记、国资审查和反垄断审查等一般性监管规则,也要遵守信息披露、重大资产重组和非公开发行等上市公司方面的监管规则;并包括直接并购和间接并购两种模式。
【发布时间】 2018.06.27
【全文】法宝引证码CLI.A.227116    
  一、PE与上市公司的合作方式
  “PE+上市公司”即PE与上市公司的合作,在PE+上市公司海外并购中,具体合作方式主要有下列五种:
(一)共同设立投资基金
  上市公司与PE共同设立并购基金参与海外并购,这是海外并购中PE与上市公司合作的传统方式。在这种合作方式中,可以将上市公司与PE合作设立的并购基金称为“新PE”,并由该新PE去进行海外并购交易,新PE也是一种并购基金。我国对这种合作方式的运用也较为常见,例如从2011年开始至2013年底,天堂硅谷就先后与大康牧业、广宇集团、京新药业和升华拜克等上市企业签署了发起设立并购基金的协议。
(二)上市公司持有PE份额
  上市公司通过认购由发起人设立的PE份额,使上市公司嵌入到PE中,然后再由该PE进行海外并购交易。在这种合作方式中,上市公司参投PE不可忽视信息披露问题。例如浙江广厦于2016年9月27日在上交所网站披露了《关于拟参投盛世云金基金以及对外专项投资的公告》,披露公司拟作为LP认购盛世云金的基金份额。同日,收到了上交所下发的《关于对浙江广厦股份有限公司参投基金事项的问询函》,要求浙江广厦进一步履行信息披露义务。
(三)共同签订合作协议
  PE可以与上市公司签订业务咨询、财务顾问或市值管理服务等合作协议,这种合作方式既可以发生在上市公司海外并购的投资阶段,也可以发生在投后管理阶段。例如富祥股份于2016年9月与东方高圣签订了《顾问合同书》,具体是由富祥股份向东方高圣提供其战略发展方向和并购需求,而东方高圣应富祥股份的要求,向富祥股份提供顾问服务,依据富祥股份的发展方向,协助富祥股份制定并购战略规划和实施方案等。
(四)PE持股上市公司
  PE通过对上市公司进行投资,直接或间接持股上市公司,使PE嵌入到上市公司中,然后再由上市公司进行海外并购交易。PE对上市公司持股对PE的资金实力要求较高,在资本市场发达国家和地区较为普遍,这种合作方式近年来在我国也常被采用。例如据2016年三季报统计显示,A股2016年以来共有63家公司被举牌,大部分是私募基金或资管公司;有30多家公司被私募等机构持有流通股比例超5%,达到举牌线。
(五)PE管理人与上市公司合作
  若PE管理人与上市公司有上述合作的,视同PE与上市公司的合作,适用相同的监管规则。因私募基金管理人与私募基金具有极为密切的关联关系,故PE管理人与上市公司合作也被视为PE与上市公司合作。实际上,私募基金管理人与私募基金的混同会造成一定消极影响,业界习惯将私募基金管理人称为“基金”,这是不严谨的,两者并不是一个概念。我国现行法律并没有对基金进行明确和具体的界定,这不利于保证基金财产的独立性。
  二、PE+上市公司海外并购的监管
(一)一般性监管规则
  海外并购,无论是上市公司还是非上市公司,均需要遵守一般性的监管规则,这主要涉及项目审查、商务审查、外汇登记、国资审查和反垄断审查等,如表1所示:
  表1海外并购一般性监管规则
┌──────┬─────┬────────────────────────┐
│监管事项 │监管机构 │主要法规依据 │
├──────┼─────┼────────────────────────┤离婚不离婚是人家自己的事
│项目审查 │发改委 │《境外投资项目核准和备案管理办法》(2014) │
├──────┼─────┼────────────────────────┤
│商务审查 │商务部门 │《境外投资管理办法》(2014) │
├──────┼─────┼────────────────────────┤
│外汇登记 │外汇局 │《境内机构境外直接投资外汇管理规定》(2009) │
│ │ │《关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投│
│ │ │资外汇管理有关问题的通知》(2014) │
│ │ │《关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知│
│ │ │》 │
│ │ │(2015) │
├──────┼─────┼────────────────────────┤
│国资审查 │国资委 │《企业国有资产法》(2008) │
│ │ │《企业国有资产监督管理暂行条例》(2011) │
│ │ │《中央企业境外投资监督管理办法》(2017) │
├──────┼─────┼────────────────────────┤
│反垄断审查 │商务部 │《反垄断法》(2007) │
└──────┴─────┴────

  ······
会让它误以为那是爱情


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