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IPO怎能忽视IP:拟上市企业的知识产权风险预防与应对
【作者】 何放;张斯玮【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 证券发行和上市【发布时间】 2018.01.09
【全文】法宝引证码CLI.A.225206    
  刚刚过去的2017年度对于将要IPO的企业来说注定是不平凡的一年,因专利、商标、著作权等知识产权纠纷而导致企业IPO进程受阻的案例不在少数:
  “共享单车第一股”永安行公司曾在路演前夕,被“无固定取还点的自行车租赁运营系统及其方法”的权利人顾某起诉专利侵权,因而决定暂缓后续IPO工作;
  柠檬微趣公司在冲刺IPO期间,被爆招股书中未能如实披露“宾果消消消”未能成功注册商标、未如实披露其因使用“宾果消消消”而被第三方公司起诉侵权,可能影响到其IPO进程;
  康智乐思公司所持有的“大姨妈”商标被裁定无效,导致其公司能否成功上市前途未卜;
  阅文集团被中国移动通旗下公司以著作权合同违约为由起诉,并需赔偿经济损失6.05亿元;而此时,恰值阅文集团IPO进程的节骨眼……
  有人说,在通往IPO的“西天取经”之路上,拟上市公司注定是人人觊觎的“唐僧肉”。为配合证监会的审查标准,企业大下苦功地在独立性、盈利能力、财务会计等问题上规范治理,却可能因为未足够给予重视的IP知识产权问题,不经意间造就自己的“阿喀琉斯之踵”。在企业冲刺IPO的关键时刻,上述案例中“临门一脚”前的狙击战均是以“知识产权侵权”的名义发起,甚至是精心策划的结果,更有“Patent Troll”、“Trademark Troll”等“知识产权流氓或蟑螂”(对Troll在此语境下普遍接受的翻译)频频伏击拟上市公司而形成巨大的黑色产业链。因此,作为法律层面的应对,“没事别找事”(事前知识产权尽职调查做好预防措施)和“有事不怕事”(发生争议后积极进行法律应对)应成为有效的组合拳。
  【没事别找事】
  ——IPO事前知识产权尽职调查做好预防措施
  IPO过程中的尽职调查,早已成为重中之重,业内常言之:“尽调有风险,操作需勤勉”。但是,很多企业对知识产权的管理不善,则导致了其IPO上市进程受阻。由于商标、专利、专有技术、特许经营权等,直接关系到企业的核心竞争优势、持续盈利能力,对企业而言意义重大,因此在企业IPO进程中,做好事前知识产权尽职调查,做到“没事别找事”,是十分有益且必要的。业内共识是:事前知识产权尽职调查,是“必由之道,决非奢侈”。
  在IPO法律规范框架内对知识产权最为直接的规定在于《首次公开发行股票并上市管理办法》第三十条第五项的规定,即如果“发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险”,且影响发行人持续盈利能力的,属于不具备发行条件。另外还包括《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法》、《保荐人尽职调查工作准则》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书》等文件中关于知识产权的相关规定。

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