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资本市场的刑民交叉问题处置及风险预防
【作者】 肖波【合作机构】 北京市中伦律师事务所
【主题分类】 资本市场和证券【发布时间】 2017.02.23
【全文】法宝引证码CLI.A.221950    
  刑民交叉问题,从宽泛的意义上讲,是指同一案件事实,既涉及到民事责任,又涉及到刑事犯罪,形成刑事和民事责任互相交织的状态。例如合同诈骗案件,既要追究被告人的刑事责任,又要对被害人的经济利益进行民事救济。在资本市场中,由于经济犯罪几乎都伴生着相应的民事责任问题,所以刑民交叉问题比较突出。
  作为正常经营的企业,虽然自身守法经营,但是 “树欲静而风不止”,他们常常会被动涉入刑事案件之中成为“躺着也中枪”的“躺枪者”,所以,需要正确处置刑民交叉案件,防范相关风险。
  一、守法企业涉入刑民交叉问题的四种姿态
  正常经营的企业涉及到和刑事案件相关的民事责任中,主要有四种姿态:
  1. “非法占有型”关系中的被害者
  案例1:A企业投资著名互联网金融公司5千万元人民币购买股权和理财产品,签订了相应的股权转让协议和理财产品认购协议,并约定高额回报率。后该互联网金融公司因为涉嫌集资诈骗而被立案侦查,A企业作为刑事案件的被害人被登记和要求协助调查。
  案例2:B上市公司和外省某企业签订买卖协议框架,常年向外省企业销售产品,货到付款。在多年正常交易后,买家突然在短时间内成倍放大交易量,收到货物后失去联系,上市公司遂报案,公安机关以合同诈骗立案侦查。
  在上述案件中,被害人的财产在民商事法律活动的合法形式掩盖下,被犯罪分子不法侵吞、骗取、窃取,刑事法律关系和民事法律关系指向同一事实,刑事违法行为本身是一种掠夺性的民事侵权行为。这时,挽回损失主要靠追缴赃款发还被害人。
  2. 损害型关系中的受损者
  案例3:2016年8月,证监会发布公告,将涉嫌财务造假并欺诈发行的C电气公司相关负责人员依法向公安机关移送,追究刑事责任。此前,证监会已经对欺诈发行负有责任的发行人等相关责任人员作出行政处罚,并对主要责任人员采取了证券市场终身禁入的措施。相关投资者如果因为该上市公司发布虚假信息等欺诈行为遭受经济损失的,有权要求经济赔偿。
  案例4:某著名的“乌龙指事件”中,证监会认定D证券公司涉及到价格操纵和内幕交易行为。后郭某某等57名投资者向人民法院起诉,要求D证券股份有限公司赔偿损失,法院判决该证券公司共计赔偿损失425万元人民币。
  在上述案例中,上市公司或者证券公司的违法犯罪行为使投资人遭受了财物损失,犯罪行为本身仍然是侵权行为,但是犯罪行为人没有积极获取被害人财产,而是以特定行为产生的市场波动导致被害人财产消极受损,所以这时无法依靠刑事追赃程序挽回损失,但是受害方可以依靠刑事附带民事诉讼或者另行起诉,寻求救济。
  3. 替代赔偿型法律关系中的“背锅者”
  案例5:E证券公司的某项目经理私自承接项目,以私募基金的名义,伙同其他银行、证券公司员工,利用银行和证券公司的销售渠道,公开销售私募理财产品,涉嫌非法集资3亿元。因个人无力赔偿所有集资款项,相关投资者向法院起诉该证券公司,后法院认定,该项目经理的行为系职务行为,单位应该承担赔偿责任。老婆觉得我剪头发浪费钱
  本案例中,犯罪行为造成了投资人的损失,但是其所在单位却因为职务关系面临替代赔偿责任,为个人行为背黑锅。公司因为职务犯罪而承担相应民事责任的情况并不鲜见。
  4. 被非法资金“绊倒”的“躺枪者”
  案例6:据媒体报道,著名影星王某强自编自导的电影陷入集资诈骗风波。一家互联网金融理财平台以该电影的名义进行影视众筹,而募集的资金却已无法兑付。该互联网金融公司的负责人已经被警方控制,而该公司的资金流向目前还无法确定。
  实践中许多涉嫌非法集资的众筹资金、互联网金融公司资金,大量流向了现金流需求巨大的行业,例如房地产、影视娱乐业等,一但资金来源被确定为非法,就会带来相关项目或者资金账户被查封、冻结的风险,实践中也遇到过某些企业因为吸收了非法资金导致整个项目被冻结的情况。
  在这种情况下,资金使用者对非法资金多是一种不当得利或者善意取得的法律关系。犯罪行为和使用资金的公司之间没有直接联系,但是由于筹集资金的疏忽,它可能承担一定的民事后果,属于是非常无奈的“躺枪者”。
  上述四种情况可能资本市场的各个环节和领域,刑事和民事法律关系相互交织,共生共存,为我们处理刑民交叉问题增加了难度。
  二、刑民交叉问题的处置
  程序的处理和实体法律关系紧密相连。针对上述四种不同的责任情况,分别有不同的程序处置方法:
  1. 对于非法占有型的经济犯罪,采用“刑民合一”的违法所得追缴模式。
  我国刑法第64条规定:犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还。2014年发布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《办理非法集资案件意见》)中进一步规定了对于赃款赃物一追到底的原则:“查封、扣押、冻结的涉案财物,一般应在诉讼终结后,返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的,按照集资参与人的集资额比例返还”。
  类似的原则还散见于诈骗等财产性犯罪的司法解

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