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从股权定价看乐视网收购案(二)
【作者】 王兆同【合作机构】 北京市炜衡律师事务所
【主题分类】 企业重组改制【发布时间】 2016.07.28
【全文】法宝引证码CLI.A.219417    
  三、上市公司收购股权的乱象
  虽然目前上市公司收购其它公司的股权定价规则借鉴了发达国家的成熟作法,总体规制思路是正确的,但是,在实践中,上市公司收购其它公司仍然乱象丛生:
  1、资产重组活动只是为了摆脱困境
  有些上市公司可能存在困境,需要利用重组来使自己摆脱困境,例如“退市概念股”以及业绩不达标面临被停牌甚至是终止上市的公司。有的被收购公司可能面临困境,最常见的是与PE投资人之间的对赌协议的履行风险,一旦履行对赌协议,被收购公司的股东可能要面临被清除出公司的风险。在此情况下,被收购公司的股东就希望通过被上市公司收购解决自己的暂时困境。为了获得高估值,冲利润、隐成本、许业绩等手段就在所难免。
  将资产重组活动作为权宜之计,必然在未来的业绩上难有持续发展。经过统计,多数上市公司在资产收购后一两年内业绩有明显提升,但过了这一期间,就明显下滑,回复到重组前的状态,这主要是交易相对方要满足业绩补偿协议的要求,为避免承担业绩补偿责任。但是有一些被收购公司的业绩连业绩补偿期间的要求都满足不了,有的甚至停牌时间一长就“露馅”,以至不得不终止重组。
  2、业绩补偿条款难落实
  据统计,2015年就有527家A股公司在并购时附带业绩承诺。同时,数据也显示,去年有107家公司业绩承诺不达标,其中有23家达标率甚至不足10%,更有甚者重组标的严重亏损,从而引发了业绩补偿条款落实问题。
  有些上市公司的业绩补偿条款得到了履行,如被收购的北京亿起联的原股东王新、李勇将应补偿的股份补偿给久其软件。但是,许多上市公司以市场、行业等不可预测为由修改了业绩补偿承诺。情节更恶劣的情形也屡见不鲜,总体上来讲,业绩补偿条款的落实方面难如人意。
  3、隐性关联交易严重
  虽然目前的规则对于关联交易有着一整套规则予以规制,例如,披露时充分披露关联关系,在表决上的回避表决,适用特定估值方法时必须签订业绩补偿协议。实践中,对于关联交易也适用了这些规则。但是,目前的关联交易的规则并不足以解决普遍存在的利益输送行为。
  在实践中,为了规避对关联交易规制的规则,与近亲属以外的亲属、好友(或者近亲属以外的亲属、好友控股、参股的公司)进行交易的情形比比皆是。由于长期以来的亲情、友情而积累的互相信任,使得彼此之间连个字据都不会有。而依据目前的法律规则(不仅中国如此,世界各国莫不如此),无从判断构成关联交易。我能说我还比较喜欢洗碗吗
  一旦存在隐性的关联交易,就意味着所有的关联交易监管规则都失效了,虽然证监会可以不断地完善规则,但是,所有的规则都会为善意的商业行为留有空间,而这些空间,同时也是隐性关联交易会充分利用的空间。果真如此的话,那么再多的规则都是枉然。
  四、上市公司收购股权的未来预测


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