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浅议担保物权实现程序相关实践问题
【作者】 关峰;陈蓓泓【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【合作刊物】 金杜中国法律期刊【主题分类】 物权法
【刊物年份】 2013年【期号】 6
【发布时间】 2014.05.12
【全文】法宝引证码CLI.A.26351    
  《民事诉讼法》(1)通过修订案至今已半年有余,我所在接受客户咨询,尤其是金融机构的咨询时,经常被问及实现担保物权程序的实践问题,并且也已代表客户尝试申请有权法院依照该程序出具准予拍卖、变卖担保物的裁定。在此期间,我们对各地法院受理实现担保物权程序的案例进行了整理与研究,并根据我们办理金融诉讼业务的经验就程序中容易产生疑问和争议的地方提出了自己的看法。
  问题1.哪些当事人有权提起实现担保物权的申请?
  根据《民事诉讼法》第196条的规定,“担保物权人”及“其他有权请求实现担保物权的人”有权向法院提出实现担保物权申请。虽然从现有为数不多的案例看,法院受理的绝大多数案件系由抵押权人提出,但“担保物权人”的定义外延是否仅限于抵押权人值得商榷。一种观点认为(2),《民事诉讼法》是程序法,只有在实体法有相关规定的情况下,才能赋予权利人程序上的救济。《物权法》(3)并未明确规定质权人、留置权人可以请求人民法院拍卖、变卖担保财产,因此“担保物权人”应仅限于抵押权人,而不能扩展至质权人和留置权人。另一种观点则认为,《物权法》虽未明确质权人和留置权人得请求法院拍卖、变卖财产,但是,“既然法律允许担保物权人与担保人协商一致实施拍卖、变卖,申请人民法院实施拍卖、变卖自无不允之理”(4)。我们认为,质权人和留置权人本身即具自力救济的法律授权,得依法拍卖变卖担保物,自无道理将其排斥在公力救济的保护之外,因此赞同除抵押权人外,“担保权人”还应包括质权人和留置权人。目前仅有的地方法院浙江省高级人民法院明确出台的意见也采此观点。
  对于“其他有权请求实现担保物权的人”,目前看来争议不大,基本认为应包括《物权法》所规定的出质人和财产被留置的债务人以及《合同法》(5)第286爱法律,有未来条规定的发包人。浙江省高级人民法院的实施意见甚至还将其扩展至抵押人。
  问题2. 哪些法院有权管辖担保物权实现程序?是否适用管辖权异议?
  《民事诉讼法》规定实现担保物权应向(1)担保财产所在地或者(2)担保物权登记地基层人民法院提出。因此,就级别管辖而言,实现担保物权程序无论担保物价值几何,是否存在涉外因素,一律应由基层人民法院管辖。至于地域管辖问题,不同种类的担保需根据各自性质判断管辖法院。不动产抵押权的担保财产所在地与登记地是一致的。就权利质权而言,如果有权利凭证,因质权自权利凭证交付质权人时设立,可以理解为权利凭证持有人住所地为担保财产所在地。如果没有权利凭证,根据《物权法》规定需登记后方可设立,则应由登记地法院管辖。留置权不存在登记地,应由留置物所在地法院管辖。动产抵押权或浮动抵押权,可以登记但不以登记为成立要件,如果进行了登记,则可能出现所在地与登记地不一致的情况,如此,则两地法院都应有管辖权 (6)。按照浙江高院的意见,两个以上基层法院对实现担保物权案件都有管辖权的,由最先立案的法院管辖。对于担保物为多个物且分散在数个法院辖区内,从最高院目前的态度看,并不要求申请人分别向多个法院申请实现担保物权,而是可以选择其中一个有管辖权的法院一并提出申请。
  另外,有法院在受理案件后提出,担保物权实现程序是否适用管辖权异议。对此,我们认为,《民事诉讼法》新修订后,管辖权异议条款由第二章管辖第三节移送管辖和指定管辖中的第38条,移到了第十二章第一审普通程序第二节审理前的准备中的第127条,可以理解管辖权异议是针对诉讼案件的规定,不适用于包括担保物权实现程序在内的特别程序。这与担保物权实现程序便捷高效的立法本意是一致的。
  问题3. 实现担保物权程序应如何交纳案件受理费?
  根据《

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【注释】 1、 1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过,根据2007年10月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第一次修正,根据2012年8月31日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》第二次修正,2013年1月1日施行。 2、见最高人民法院组织撰写并刊登于《人民法院报》的“贯彻实施新民事诉讼法”专栏,其中,“关于实现担保物权案件程序的理解与适用”刊载于2012年12月9日《人民法院报》第四版。 3、 2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过,2007年10月1日起施行。 4、见《<中华人民共和国民事诉讼法>修改条文理解与适用》,人民法院出版社,第417页。 5、第九届全国人民代表大会第二次会议于1999年3月15日通过, 1999年10月1日起施行。 6、见《<中华人民共和国民事诉讼法>修改条文理解与适用》,人民法院出版社,第418-419页。 7、此处公告期应指认定财产无主案件中的财产认领公告,宣告失踪、宣告死亡案件的寻找下落不明人等各程序中明确适用的公告期。 8、《中国人民共和国物权法解读》, 中国法制出版社,第425页。 9、见最高人民法院组织撰写并刊登于《人民法院报》的“贯彻实施新民事诉讼法”专栏,其中,“关于实现担保物权案件程序的理解与适用”刊载于2012年12月9日《人民法院报》第四版。
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