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管理人管理模式下公司控制权的变化——公司重整制度中的股东权益系列五
【作者】 郑志斌、张婷【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 破产、重组与清算【发布时间】 2014.06.26
【全文】法宝引证码CLI.A.2577    
  我国立法规定重整期间以管理人管理模式为原则,实践中绝大多数重整公司都是采用这种模式。具体到上市公司,截至2011年12月31日,中国已有34家上市公司进入重整程序,宏盛科技、中核钛白目前还未明确管理模式,其余32家公司中只有6家公司采取了债务人自行管理模式 ,其余26家公司都是管理人管理模式。管理人掌握公司的经营控制权,使原有股东大会、董事会和监事会的职权发生变化,董事会与经营管理层的委托代理关系中断,从而使股东丧失了控制公司的渠道。
  (一)管理人行使重整期间的经营控制权
  1、管理人取代原董事会的主要职权
  根据《破产法》规定,管理人职权包括:接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;调查债务人财产状况,制作财产状况报告;决定债务人的内部管理事务;决定债务人的日常开支和其他必要开支;在第一次债权人会议召开之前,决定继续或者停止债务人的营业;管理和处分债务人的财产;代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序。上述职权与董事会职权范围基本一致,但是与公司正常经营时相比,公司日常经营范围以外的经营权受到一定的限制。
  根据《证券法》、《上市公司信息披露管理办法》、《深交所上市规则》和《上交所上市规则》等规定,上市公司应当依法进行信息披露。在上市公司重整期间,根据重整管理模式的不同,信息义务披露人也不同:在管理人管理模式下,信息披露义务人是管理人;债务人管理模式下,信息披露义务人是上市公司的董事会、监事会和高级管理人员。管理人应当及时将涉及信息披露的所有事项告知上市公司的董事会,并督促上市公司董事、监事和高级管理人员勤勉尽责地履行信息披露义务。
  2、管理人行使重整程序新赋予的职权
  管理人在重整程序中可以行使一些特有的职权,如审查确认债权、合同履行选择权、撤销权、提议召开债权人会议、重整计划制定权等。管理人制定重整计划草案的职权与其他利害关系人的权利不冲突。利害关系人也可以制作重整计划草案,但是必须提交给债务人或者管理人,由他们认可后,以管理人制定重整计划的名义提交债权人会议讨论表决。
  (二)管理人聘任经理等原经营管理层对营业事务进行管理
  1、经理与董事会之间的委托代理关系中断
  正常经营状态下,经理受董事会之委托从事具体的公司生产经营活动,最大限度地为公司和股东服务。进入重整程序,经理与董事会之间的授权代理关系就自动中断,如果管理人决定聘用原经理等管理层则重新给予授权。根据目前上市公司重整的实践来看,管理人一般由政府有关人员或者由律师事务所、会计师事务所等中介机构组成,对公司的营业事务管理缺乏专业经验,因此,多数聘任债务人的经营管理人员继续负责营业事务,以其专业判断和丰富经验进行管理,更有利于保持公司营业事务的连续性和良性运作。
  《破产法》没有明确规定管理人聘任原经营管理层需要法院批准,但是管理人聘请工作人员和专业人员需要法院批准,所以,实践中管理人在向法院申请继续营业时一并将该事项纳入,法院在批复中予以明确。
  2、经营管理人员的职权限于营业事务的管理
  在正常经营状态下,经理职权由《公司法》和公司章程确定,范围一般较宽,包括主持公司的生产经营管理工作、实施公司年度经营计划和投资方案、拟定公司内部管理机构设置方案、拟定公司基本管理制度、人事任免等。
  《破产法》规定,重整期间,管理人对公司财产和营业事务进行管理,管理人可以聘任债务人的经营管理人员继续负责营业事务。这说明,管理人授权给经理等管理层的仅是一部分特定权利,涉及债务人财产的评估、审计、追收、处分,债权审查确认、拟定重整计划等重大事项还是由管理人负责。
  (三)董事会是否还有召开的必要
  我国《破产法》没有明确规定董事会在重整程序内是否还能召开,职权是否能够行使。理论界没有系统论证,实践中做法不一。采取管理人管理模式的上市公司重整案例中,有的既召开股东大会又召开董事会和监事会,例如新太科技、丹东化纤;有的只召开董事会,例如宝硕股份、夏新电子;也有的只召开股东大会,不召开董事会和监事会;由管理人完全取代董事会的职权,实践中比较典型的银广夏重整案例。笔者认为,这一问题有必要进行探讨,以明确股东在此模式下对公司经营管理和决策是否还有影响力。
  1、董事会职权是否当然停止
  采取管理人单一制的国家,往往都限制董事会的召开。依据我国台湾地区公司法,公司裁定重整后,股东会、董事、监察人之职权当然停止。《英国破产法》对债务人有很多限制规定。比如,第9条(5)规定,法院可以作出临时令限制公司董事或者公司对任何权利的行使。第11条第1、2款规定,行政管理命令一经作出,公司的任何行政接管人应辞去职务,公司部分财产的任何接管人应辞去职务,公司的管理人应以管理令任命。《日本公司更生法》第53条规定,已有更生程序开始的裁定时,经营公司事业及管理处分公司财产的权利,专属于管理人。尽管如此,但根据第211条第3款、

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