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台湾与大陆关于契约(合同)解除终止的法律比较
【作者】 耿皓;牛炳宜【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 1989年
【期号】 4【页码】 50
【发布时间】 1989.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.213481    
  “合同”,台湾民法称为“契约”。台湾民法中关于“契约”的“解除、终止”和大陆法律“合同的解除、终止”中的“解除”和“终止”,法律含义完全不同。澄清二者的不同点,,避免产生法律上的误解,既是法学工作者的任务,也为经济贸易界人士所关注。本文拟就此作一扼要的比较,为适用各自的法律用语,在行文时分别使用“契约”或“合同”,以示区别,
  一、两种不同的“解除”
  “提前终止”与“回复原状”
  “解除”是指不再履行合同?还是指废除合同,恢复到签约以前的状态?台湾和大陆的法律含义是不同的。
  台湾《民法》《债篇》第259条明确规定:契约解除后双方当事人有“回复原状”的义务。<注>可见契约的解除是有溯及力的,即契约一经解除,就如同契约自始不成立,从而尚未履行的债务归于消灭,已履行的要“回复原状”。
  大陆的《民法通则》中“债权”一节对合同的解除并没有作原则性规定,只是在“民事责任”一章中规定合同的解除不影响当事人要求赔偿的权利。《经济合同法》只是列举了解除条件、程序和赔偿责任,也没有回复原状的规定。因此,虽然有的学者主张合同的解除可以产生追溯力,但通说为不要求恢复原状,只是合同尚未履行的或未履行部分不再履行而已。多数学者将解除定义为当事人之间对提前终止合同所达成的协议,可以称之为“提前终止”说。实践中一般也是采用不再履行的办法。
  确认解除权与不得单方解除
  契约(合同)成立后,允许还是不允许单方解除?台湾与大陆的法律规定全然不同。所以如此,与其说是由于所属法系不同所致,不如说是来源于各自立法时背景的重大差别。一个是市场经济,着眼于保护债权人的利益;一个是计划体制,强调社会整体利益。合同一经订立,就不允许单方面解除,这是大陆经济合同制度的一条基本原则。唯有《技术合同法》作了例外的规定。《经济合同法爱法律,有未来》第3章《经济合同的变更与解除》只规定了允许经济合同解除的条件和程序,并没有赋予合同当事人以解除权。当某一解除条件成就时,合同当事人仅有权提出解除的建议,但不能径直产生解除的法律效力。合同的解.除须由合同双方当事人协商达成新的协议,“协议未达成以前,原经济合同仍然有效。”(第28条)1987年通过、实行的《技术合同法》第24条规定:由于另一方违反合同、发生不可抗力或作为技术开发合同标的的技术已经由他人公开,以致技术合同的履行成为不必要或不可能时,当事人一方有权通知另一方解除合同。这是首次对解除权的确认,它标志着大陆合同法律制度有了突破性的发展。
  与大陆不同,台湾《民法》不仅统一在《债篇》中确认了契约当事人的解除权,而且对解除权的行使方法、解除权的消灭等均有明文。第258条第2项规定:“解除权之行使,应向他方当事人以意思表示为之。”可知只要有解除权人向相对人为解除的意思表示,即可产生解除的法律效力,无须相对人的承诺。因此,解除是单独行为,是形成权。解除权基于两个方面的原因而产生,一是因双方当事人以契约约定,称约定解除;另一个是依法律规定,称法定解除。约定解除既可以在契约中订立解除条款,也可以在契约订立之后另订保留解除权的契约。可以为当事人双方保留解除权,也可以为当事人一方保留解除权。所有这些在台湾《民法》中都设有限定性规定。法定解除权又区分为一般法_定解除权和特殊法定解除权。所谓一般法定解除权是指基于债务不履行这一债权契约的共同原因,法律上所规定的解除权,台湾《民法》第254至256条的规定就是属于因给付延迟、给付不能或给付拒绝而产生的一般法定解除权。而359条494条、.495条、502条第二项、503条、506条、507条第二项则为基于买卖、承揽等不同契约各自有的原因所产生的特殊法定解除权。解除权既然在一定条件下产生,也在一定条件下消灭。无论是基于约定或法定产生的解除权,并非解除原因一经出现,契约就当然归于解除,须待解除权人行使解除权,才发生解除的效力。这一节也如前所述。不过,权利是可以抛弃的。如果解除权人抛弃这项权利,解除权也就消灭了。当然,契约的双方当事人也可以约定解除权消灭的条件,一旦条件成就,解除权即归消灭。除此而外,解除权还会由于以下原因而消灭:(一)除斥期间的经过。例如:对于买卖之债规定;“买卖人因物有瑕疵,而得解除契约或减少价金者,其解除权或请求权于物之交付后6个月间不行使而消灭”。(第365条1项)这里规定的6个月就是除斥期间。它与时效不同之处在于除斥期间是固定的,不存在因某种原因中断而延长的问题,法定的除斥期间一过,解除权或请求权即绝对消灭,无须任何人主张,法院有权按规定执行。(二)对方当事人催告。台湾《民法》第257条规定,对解除权之行使,未定有行使期间的,他方当事人得定相当的期限,催告解除权人于期限内确答是否解除契约,如过期未受解除之通知,解除权即消灭。”所以设立催告制度,是为了保护他方当事人,使之摆脱

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