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EMCP,帮你打造完善的出口管制体系
【作者】 王峰;戴梦皓【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 WTO【发布时间】 2018.06.12
【全文】法宝引证码CLI.A.226776    
  随着中国企业走出去的数量和规模逐年上升,中国境外发生的合规性争议也与日俱增。从近期的数个出口管制和制裁案例中,我们发现,对合规问题缺乏重视和内部合规制度的缺失构成了中国企业“中招”的主要原因。作为美国出口管制制度漫谈系列的第二篇,继上文为大家盘点了美国出口管制制度的“雷区”后,我们将在这篇中结合美国商务部工业和安全局(BIS)的出口管理与合规计划(Export Management and Compliance Program, 简称“EMCP”)指引,来谈谈如何打造一个符合美国出口管制规范要求的企业贸易合规管理体系。
  什么是EMCP
  为了确保美国出口管制政策能够得到有效的遵守和执行, BIS在其网站上公布了EMCP指引[1],以供出口企业根据自身情况,制定一个与其自身经营活动相适应的EMCP,对其出口活动的合规性进行管理和监控。
  根据该指引要求, EMCP不仅仅包括建立企业的出口合规书面制度和操作流程,还应包括设定如何执行上述书面制度和操作流程的书面指引,以避免企业的出口合规制度和操作流程在实际操作中被束之高阁,形同虚设。根据指引,一个标准的EMCP应能达到以下效果:
  基于该EMCP,企业能够持续可预期的作出合规的出口决定;
  基于该EMCP,员工可以认识到其应承担的出口管制义务;
  基于该EMCP,企业内部能够有效执行合规的出口管制操作流程;
  基于该EMCP, 企业能够在恰当的时机提出适合的问题,以确保企业的操作符合《出口管理条例》(EAR),确保企业利益最大化。
  根据指引,EMCP的具体内容并非一成不变,企业可以灵活地根据自身经营状况的变化对企业自身的EMCP进行相应的调整,如具体的合规风控岗位设置安排、风控阈值设定等;但同时,EMCP的核心要求又是相对固定的,出口合规管控的基本核心要素(element of export compliance program, 简称“ECP”)均应当在EMCP中得到体现。
  同时,需要指出的是,根据BIS的说明,EMCP并非其强制实施的制度,从事相关美国物项进出口业务的企业可以自愿选择是否在企业内部建立EMCP。但是在指引中明确指出,对于建立并有效运行EMCP的企业,那么如其遭遇行政处罚,EMCP将会被视为重要的减轻情节,可大幅减轻处罚幅度。同时,在实践中,要求企业建立EMCP也往往是行政处罚案的和解协议的重要组成部分。如在2012年某建设公司与BIS达成的首个中国公司认罪与和解协议中,即有要求该中国公司建立EMCP相关机制的要求。
  EMCP的核心要素是什么
  要素一 管理层承诺
  该要素从形式上要求企业需以企业《管理政策承诺声明》形式对外发布管理层承诺,表示企业愿意遵守美国出口管制的相关规定。但是,该要素的实际意涵并非仅仅是发布这一纸声明,而是需要企业做到以下几点:
  1. 管理层应积极参与到出口合规管理中
  这要求企业的管理层都应当承担起一定的出口合规责任,了解与自己职责有关的出口管制的规定,并对基于自身职责,对企业内部出口合规机制提供相应的支持。对于EMCP所列的每个关键要素,管理层都必须保持全程积极和透明的参与。
  2. 企业应提供足够的资源来维系合规机制的有效运行
  这意味着企业应达到以下两方面的要求:
  第一, 企业应调拨足够的人力、物力和精力用于维系EMCP的运作,如创建固定的贸易合规团队、安排定期的EMCP管理会议,定期的EMCP评估机制等,以实质有效的运行贸易合规机制;
  第二, 企业应确保出口合规的职位并非是辅助性的职位,拥有相当的独立性,且必须拥有足够的权威和裁量权,以及执行工作所需的合规工具,如充足的预算、该部门考评的分量比重,以确保其他部门能够服从出口合规部门的指示,而出口合规部门的评估判断不会被其他部门所左右。
  3. 出口合规管理承诺的贯彻传达
  这要求企业要从上到下,将遵守EAR和其他美国出口管制政策的原则贯彻到企业的每个员工乃至企业的承包商和合作伙伴。通过建立适当的奖惩机制、年度汇报、定期培训、员工手册、网站宣传等形式,使企业整体能够正视出口合规的重要性和违反美国出口管制制度的严重性。
  要素二 风险评估
  该要素的目的旨在发现并消除企业经营中违反美国出口管理规定的风险点。一般而言,该要素的具体要求如下:
  1. 建立完善的风险审核标准程序
  标准程序应包含对整个交易流程各个环节的审核和评估,如设有相关交易流程的记录,确定每个环节的责任人,评估每个环节违规的风险点,明确对交易流程检查的频率,设立在面临风险时对交易的阻却和中止机制,以及针对交易存在风险被阻却后的相关决策指导机制;
  2. 专门的风险评估岗位
  为确保标准程序能够得到执行,企业应根据自身情况设立专门的贸易合规风险评估岗位,如专门负责的进出口供应链合规的高级管理人员、提供对出口产品技术上是否存在合规风险进行分析的技术人员以及熟悉出口管制法规的法务人员等。
  要素三 书面的制度
  该要素要求,企业内部的所有有关出口管制的政策、程序和准则均应以标准的书面形式发布,作为员工日常出口合规操作的指南,了解企业对出口合规的要求,并基于书面制度进行符合要求的标准化操作。一般而言,书面制度应做到:
  1. 合规制度关键点的全覆盖
  即:书面制度应覆盖日常监督管理、合规组织架构、基本操作流程、主要人员名单、

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【注释】 [1] https://www.bis.doc.gov/index.php/forms-documents/compliance-training/export-management-compliance/1256-emcp-guidelines-november-2013/file [2] 15 CFR 762.6
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