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企业约定仲裁条款的注意事项
【作者】 何东闽【合作机构】 北京市金诚同达律师事务所
【中文关键词】 企业约定;仲裁条款【主题分类】 仲裁
【发布时间】 2018.10.10
【全文】法宝引证码CLI.A.228319    
  随着商业交往的日趋繁荣,商事仲裁这一古老的争议解决制度在我国日益焕发了新的活力。在经济交往活动中,越来越多的交易主体开始选择商事仲裁委员会来解决合同纠纷。尤其在国际贸易和跨国投资业务中,来自于不同国家拥有不同法治文化背景的企业往往倾向于选择国际知名的商事仲裁院作为商事纠纷的主管机构,以避免由一方所在地法院主管而在事实上造成双方权利不均衡。
  不过,在日常工作过程中,笔者注意到,一些企业对仲裁机制认识不深,签订仲裁协议或仲裁条款反而对维护自身合法权益造成了障碍,令人感到遗憾。
  本文结合笔者的工作经验和研究心得,就企业签约过程中,仲裁条款的有关注意事项进行研究和探讨。
  商事仲裁的优势与弊端
  作为一种民商事纠纷解决方式,商事仲裁的诞生可以追溯到古希腊时期。经过超过2500年的发展历史,商事仲裁的相关制度已趋于成熟,成为各国公认的与民商事诉讼并行的民商事纠纷解决机制。一般而言,与民事诉讼相比,商事仲裁存在以下几方面优势:
  保密性
  在商事活动中,交易各方出于各种现实考虑,往往并不希望争议过程和细节向社会公开,以免导致其他利益损失,商事仲裁制度能够充分免除企业的相关顾虑。
  快捷性
  商事仲裁实行一裁终局制,不存在民事诉讼中的上诉程序,也不存在发回重审、再审、检察机关抗诉等可能导致争议处理过程不断延长的情况。此外,一些国家的民商事诉讼法律并未规定法院审判案件的审限,企业在诉争案件中取得生效判决可能遥遥无期。
  促进合作的仲裁理念
  尽管诉讼程序也存在调解、和解制度,但仲裁委在审理案件过程中,更加注重各方利益的平衡。尤其在部分非法学专业人士担任仲裁员的案件中,这一倾向更为明显。这些作为各类经济领域专家的仲裁员往往从行业惯例、行规和惯常交易模式出发,根据交易的底层逻辑对当事人的利益进行平衡。
  涉外仲裁裁决易于获得承认与执行
  受益于《纽约公约》缔约国的广泛性,涉外案件的仲裁裁决能够较为便捷地在缔约国范围内获得承认与执行,从而保证“胜诉方”能够实际获得救济。而一国法院对外国法院的判决则并不负担承认与执行的国际义务,除非两国之间存在有效国际条约。因此,法院承认与执行外国仲裁机构作出裁决的难度要远远低于外国法院判决。
  不过,商事仲裁也存在一定的弊端。最典型的是除非存在仲裁协议或仲裁条款,否则无法在仲裁程序中追加第三人。此外,部分商事仲裁尤其是涉外商事仲裁案件的成本高昂,也让缺乏支付能力的当事人望而却步。
  是否应当约定仲裁条款
  尽管商事仲裁存在上述好处,然而,对广大交易主体而言,并不能简单通过“商事仲裁好”而直接得出“应当约定仲裁条款”的结论。基于笔者有限的经验,以下几类企业不宜签订仲裁条款。笔者作为律师,会主动向这类客户提示约定仲裁条款存在的风险:
  内部管理比较混乱的企业
  如果企业内部管理比较混乱,在争议解决项目中经常会出现一些难以预料的情况。例如,笔者办理的一起案件中,当事人丢失了签订仲裁条款的合同原件。而北京仲裁委员会(简称北仲)《仲裁规则》规定,申请人提交书面仲裁申请时,应当向北仲出示其与被申请人签订的书面仲裁条款或仲裁协议原件。因此,当事人合同原件丢失,导致在仲裁立案环节即存在极大难度。即使申请人“侥幸”办理了立案手续,在后续程序中也将面临被申请人提出的主管异议的局面。
  需要说明的是,现行有效的北仲《仲裁规则》第6条规定的是“管辖权异议”,但一起案件应由法院审理还是由仲裁委审理是主管问题,并非管辖权问题。笔者相信,未来北仲《仲裁规则》更新时,会对该问题进行修订。
  重复签订相似合同的企业
  在现代商事交易中,保持常年合作关系的交易方往往在首次交易时谈妥交易合同文本模板,在后续的交易过程中直接使用模板,以降低缔约时间成本。此时存在的主要风险是,企业在每次签订合同时,往往只关注商业条款,不关注法律条款。如果交易对方动了其他心思,在某份合同中对法律条款进行了细微修改,很容易获得成功,并获得不正当利益。
  例如,在笔者办理的一起案件中,交易双方进行长期合作,签订了十余份合同,一直约定由法院主管。各合同之间存在极高的关联性,可以说是“一荣俱荣、一损俱损”。后双方发生争议,笔者在审查合同时发现,对方在最近提供的两份合同中,将争议主管机构由法院变更为北仲,客户当时并未注意,就草率签署了合同。最终导致除最这两份合同外,对方违约造成客户在之前十余份合同中遭受的损失丧失了救济渠道。从案件的种种情况反映,交易对方在变更争议解决方式时,已经具有了明显的违约倾向。
  先签订框架合同后签订分合同的企业
  在一些大型交易(如BOT项目)中,交易双方往往先签订框架协议,再签订分项合同。在现实中,由于各分项合同对应的项目往往由一家企业的不同部门负责,各部门之间由于沟通问题,可能对彼此负责的部分互不了解。因此,各部门实际负责签订的合同很可能出

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