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从一则著作权纠纷案中提炼出的法理——以作品的独创性为视角
【作者】 王翔宇【合作机构】 北京市中银律师事务所
【主题分类】 著作权法【发布时间】 2017.11.15
【全文】法宝引证码CLI.A.224744    
  案情梗概
  原告张晓燕于1999年12月开始改编创作《高原骑兵连》剧本,2000年8月根据该剧本筹拍20集电视连续剧《高原骑兵连》(以下将该剧本及其电视剧简称“张剧”),2000年12月该剧摄制完成。被告雷献和作为第一编剧和制片人、被告赵琪作为第二编剧拍摄了电视剧《最后的骑兵》(以下将该电视剧及其剧本简称“雷剧”)。2009年7月原告张晓燕通过观看“雷剧”的光盘,发现其与“张剧”有很多雷同之处,主要人物关系、故事情节及其他方面相同或近似,张晓燕据此认为“雷剧”对“张剧”剧本及电视剧构成侵权。
  被告雷献和则认为,“张剧”剧本 与“雷剧”的剧本系根据不同的小说改编创作而成,不存在抄袭、剽窃“张剧”剧本的情况。 同时,“雷剧”和“张剧”创作播出的时间不同,“雷剧”不可能影响“张剧”的发行播出。
  经法院委托相关部门进行鉴定得出结论:1.“雷剧”与“张剧”在主要人物设置、人物关系方面存在相似之处;2.两部作品的主要情节脉络存在近似之处;3.两部作品之间存在部分相同或者近似的情节,但除一处语言表达基本相同之外,这些情节的具体表达基本不同。
  济南市中级人民法院于2011年7月13日作出(2010)济民三初字第84号民事判决:驳回张晓燕的全部诉讼请求。张晓燕不服,提起上诉。山东省高级人民法院于2012年6月14日作出(2011)鲁民三终字第194号民事判决:驳回上诉,维持原判。张晓燕不服,向最高人民法院申请再审。最高人民法院于2014年11月28日作出(2013)民申字第1049号民事裁定:驳回张晓燕的再审申请。[1]
  以案说法
  一. 是否具有独创性是判断是否构成作品的前提条件
  著作权法保护的客体是作品,一个智力成果能否成为著作权法所保护的客体,应当分析该智力成果是否具有独创性。所谓独创性意味着该作品是由作者独立创作完成的,排除剽窃、抄袭的“智力成果”为作品,是其应有之义。
  独创性又有两个层面的定义,第一个层面是“独”,指独立完成,就是说作者完成一部作品时,应当是通过自己的意识,独立构思、创作,剽窃、抄袭或者完全复制他人作品的行为,不应该视作独立完成。
  独创性还要求具有“创作性”, “创作性”并不等同于“创造性”或“创新性”,一个作品只要是作者独立创作完成的,并且不存在抄袭、剽窃、复制他人作品的行为,就符合著作权法意义上作品的定义。所谓创作性,指作品的具体表达,应当体现出作者对于此种表达的某种安排、取舍,能够体现出作者的个性特点。比如我国四大名著中的《西游记》,孙悟空推倒人参果树后前往各处寻医树之方,原著中对此过程描写得非常详细,而在1986年版的《西游记》电视剧中,孙悟空前往瀛洲九老和东华帝君处寻找仙药的情节被删除,反而添加了一处原著中没有的情节,即孙悟空前往菩提祖师处寻求仙方,然五百年已过,灵台方寸山祖师已不在,取而代之的是满目疮痍,后老祖声音指示孙悟空去观世音菩萨处找寻仙方。同一个故事,吴承恩与电视剧《西游记》的编导在具体的情节安排上显然都体现了各自在创作时的个性与思想,体现了各自对不同情节的取舍与安排,都体现了作者的“创作性”。
  具体到本案,原被告的作品在主要线索、人物的设置等方面存在相似之处,但是仅凭这些难以认定被告作品的创作没有体现出“独创性”,在判断一个作品是否具有独创性时,不能仅因为其与另一部作品在某些方面的近似之处就断然否认其独创性,认定其系剽窃或抄袭。判断此类形成背景与原因是否合理、是否为法律所容忍,就要严格遵循“思想、表达二分法”原理。
  二. 著作权审判中应严格遵循“思想、表达二分法”原理,本案应结合该原理,分析原被告作品是表达相似还是“思想或情感”相似。
  在处理著作权纠纷的时候,我们都应明确《著作权法》所保护的只能是作者具有独创性的表达,而非该种表达所源于的思想或者情感本身。作品内容无一例外地都体现了作者在创作之时所注入作品的思想或者情感,但著作权法并不保护此种思想或情感本身。尽管理论如此,我们不得不承认,在实务中将作品的“表达”与“思想或情感”本身区分开来并非一

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【注释】 [1]案件详情请参阅最高人民法院指导案例第81号 [2]《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条
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