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规制矿业公司股权转让与矿业权转让的政策选择
【作者】 栾政明【合作机构】 北京市中伦律师事务所
【中文关键词】 股权;矿业权;审批; 备案【主题分类】 私募股权与投资基金
【摘要】 对于矿业权转让必须进行清晰界定,而不能随意扩大解释。判断矿业权是否转让的标准是矿业权主体是否发生变更,矿业权主体是否变更与矿业权人股权是否变更没有直接关系,矿业权与股权、矿业权转让与股权转让均不同。矿业权登记管理机关采用对矿业权人的股权转让协议进行审批、备案、公示等措施,这具有变相设置行政审批的嫌疑。加强对矿业权人的监管却是在现行法律框架下必要的,并且完全可以通过加强监管向矿业权人的出资人、股东及实际控制人传递出相应的信息,引导矿业公司的股东及实际控制人合法投资、守法经营。
【发布时间】 2016.07.05
【全文】法宝引证码CLI.A.219082    
  本文所称矿业权是探矿权和采矿权的统称。依据《矿产资源法》6条,探矿权和采矿权可以有条件转让,据此,1998年,国务院制定了《探矿权采矿权转让管理办法》,对探矿权和采矿权转让条件、程序进行了细化规定,但是仍然没有细化探矿权、采矿权转让的具体形式。在实践中,矿业权人的主体主要为公司法人,由于矿业公司股权转让及增加注册资本可能导致股东变更,于是,矿业公司的股东将其股权转让是否属于矿业权转让,进而是否需要审批、备案,在行业主管部门、审判部门等专业人士之间产生了很大分歧。
  一目前矿业权主管部门对股权转让同矿业权转让关系的几种观点
  观点一:矿业权人的股东、股比发生变化即属于矿业权转让(绝对等同原则说)
  持此种观点的代表是山东省国土资源厅。
  2011年4月,山东省国土资源厅发布《山东省国土资源厅关于转发<国土资源部关于进一步完善采矿权登记管理有关问题的通知>的通知》(鲁国土资字[2011]508号)规定:“采矿权人以出售、作价出资,引进他人资金、技术、管理等合作经营,企业重组改制等原因,只要采矿权人的股东、股比发生变化,均属采矿权转让行为,必须办理采矿权转让手续。采矿权价款分期处置的,转让方与受让方必须有承诺缴纳协议,并体现在转让合同中。”
  观点二:矿业公司控股股东发生变化的,即属于矿业权转让(相对等同原则说)
  持此种观点的代表是甘肃省。
  《甘肃省矿产资源勘查开采审批管理办法实施细则》(甘国土资发[2011]44号)第十五条规定:“探矿权、采矿权人因企业内部控股股东发生变化,变更法定代表人的,无论企业名称是否发生变化,均应办理矿业权转让审批登记手续。探矿权、采矿权人因企业内部股权未发生变化,仅企业名称或法定代表人发生变化的,应向登记机关办理变更手续。”
  观点三:控股股东未变化,股权结构变化的,报原发证机关备案(备案说)
  该种观点的代表为青海省。
  《青海省人民政府办公厅关于印发青海省矿业权转让管理办法的通知》(青政办〔2007〕132号)第六条 企业法人、法定代表人、原控股股东未发生变化,但股权结构发生变化的,矿业权人应持相应的合同向原发证机关备案,并应在30日内到原注册地工商管理部门办理股权变更登记。
  除上述省区国土资源厅的观点外,还有一部分矿业权主管部门认为,只要不发生矿业权主体的变更,矿业公司内部股权变动的,不涉及矿业权主管部门的职责。
  二矿业公司股权转让是否可以被视为矿业权转让
  《矿产资源法下跌你应该笑还是哭》六条规定“已取得采矿权的矿山企业,因企业合并、分立,与他人合资、合作经营,或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形而需要变更采矿权主体的,经依法批准可以将采矿权转让他人采矿”,我们认为,矿产资源法确立了主体变更是矿业权转让的认定标准,判断矿业权转让的标准不是矿业权人股东变更或控制权的变更。矿业公司股权转让与矿业公司矿业权转让是两种不同的法律行为,将矿业公司股权转让视为矿业权转让没有法律、法理依据,并且还会产生诸多不利影响。
  (一)股权转让与矿业权转让的区别
  1交易主体及其主体性质不同
  股权转让的交易主体是矿业公司的股东与股权受让人,双方既可以是法人,也可以是自然人;而探矿权转让的双方为企业法人或事业单位法人,采矿权转让的双方为企业法人。
  2转让标的不同
  在矿业公司股权转让中,转让的标的为矿业公司的股权;而在矿业权转让中,转让的标的为矿业权,包括探矿权和采矿权。
  3股权转让与矿业权转让的纳税主体和缴纳税种不同
  股权转让时,纳税主体是持有矿业公司股权的自然人或者法人,主要缴纳个人所得税或企业所得税及印花税;而矿业权转让时,纳税主体是矿业权人即矿业公司,主要缴纳企业所得税(一般居民企业25%,小型微利企业20%,国家需要重点扶持的高新技术企业15%)、营业税(5%)、城市建设维护税(转让方所在地为市区的,税率为7%;转让方所在地为县城、镇的,税率为5%;纳税人所在地不在市区、县城或者镇的,税率为1%)、教育费附加(税额为营业税、增值税、消费税税额的3%,另外,地方教育费附加为2%)、印花税。
  4矿业公司的股东发生变化并不影响其缴费主体地位,涉矿税费的缴纳主体为矿业权人而非矿业公司股东
  矿业公司需要缴纳探矿权使用费、采矿权使用费、探矿权价款、采矿权价款、资源税、矿产资源补偿费等税费,同时,矿业公司还需要按照法律法规提取安全生产风险抵押金、环保治理恢复保证金等费用。
  发生矿业权转让的,则上述税费的缴纳主体由新矿业权人承担,至于股东代垫相关费用,那是股东与新矿业权人之间的内部债权债务关系;矿业公司的股东发生变化并不影响缴费主体。
  5股权转让和矿业权转让的条件不同
  股权转让的限制条件一般由公司法、证券法、公司章程规定或约定;而探矿权、采矿权的转让条件主要由《探矿权采矿权转让管理办法》所规定。
  6变更登记机关不同
  办理股东变更登记的机关是矿业公司注册地的工商行政管

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