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上市公司破产重整之法律问题研究
【作者】 褚玉顺;杨贵生【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【主题分类】 破产、重组与清算
【刊物年份】 2008年【期号】 2
【页码】 81【发布时间】 2014.02.20
【全文】法宝引证码CLI.A.25372    
  新《企业破产法》已于2007年6月1日正式生效。新破产法增加了破产重整一章。“破产重整”是引自英美法系的一种破产保护制度,给那些濒临绝境的企业提供了重整、拯救的制度保障。
  破产法并没有将上市公司的破产单列条文,而是和其他性质的企业破产适用同样的条款。上市公司社会公众股股东分散,涉及到的人多、面广,社会影响相对较大,加之有较多的法规规范,比其他企业具有更多的特殊性,因此,上市公司的破产重整更需慎重对待。
  到目前为止,全国共有12家上市公司进入过破产程序,除正在破产程序中的3家外,其余9家均已通过不同途径重整成功。也就是说,到目前为止,还没有任何一家上市公司被破产清算。
  正因为上市公司的社会影响面广等原因,在新《破产法》颁布以后、生效之前,最高人民法院专门下发了一个通知,要求各地法院受理上市公司破产案件必须经最高院的批准。笔者正在参与一上市公司破产案件管理人的工作,该公司现正处于重整期间。我们深入研究了破产法(司法解释)及相关证券法律、法规等涉及上市公司重整的法律问题,与各位专家商榷。
  一、上市公司重整申请
  1、债务人(上市公司)依据破产法规定直接申请法院进行重整(第2条第2款、第7条第1款、第70条第1款)。
  2、债权人向人民法院提出申请对债务人(上市公司)
  进行重整(第7条第2款、第70条第1款)。
  3、出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人,向人民法院申请重整。
  债权人申请对债务人进行破产清算的,在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人,可以向人民法院申请重整。
  二、重整裁定
  重整裁定由破产案件受理法院作出。人民法院经审查认为重整申请符合破产法规定的,应当裁定债务人重整,并予以公告。
  1、重整期间
  债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内,向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。
  前款规定的期限届满,经债务人或者管理人请求,有正当理由的,人民法院可以裁定延期3个月。
  由此可见:重整的法定期间为6个月,最长不能超过9个月。债务人或其管理人与债权人的减债谈判,与战略投资人资金或资产进入债务人的谈判、债转股或其他任何形式的重整计划都应该在这一期限内完成。任务之艰巨,时间之紧迫是可想而知的。如何充分运用重整期间是对重整参与各方战略决策和智慧的重大考验。
  应当强调的是,如果在上述期限内不能提出重整计划草案,法院将依法裁定终止重整程序并宣告债务人破产。
  2、重整裁定作出的时机把握
  新《破产法》虽然对重整作出了具体的期间规定,但对于重整申请审查批准的时限未作硬性规定。受理破产案件的法院,无不希望当地上市公司重整成功,这对于职工就业、社会稳定、政府税收等均有益处。能够得到法院的支持、配合也是重整参与各方能否重整成功的关键。
  重整参与各方在就减、免债务(包括债务清偿或延期清偿方案)、战略投资人的资金或资产注入方案、上市公司原股份相应变更方案(股权转让)等等重整计划草案基本达成一致时,再请求法院作出重整裁定,在时间上就会争取主动,增加了重整成功系数。因此,法院何时作出重整裁定也是重整成功的关键因素。
  三、重整计划草案
  1、重整计划草案的制定
  重整计划草案由债务人或其管理人制定并提交,债务人自行管理财产和营业事务的,由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的,由管理人制作重整计划草案。
  2、重整计划草案的内容
  新《破产法》第81条规定了重整计划草案必须具备的内容:包括债务人的经营方案;债权分类;债权调整方案;债权人受偿方案;重整计划的执行期限;重整计划执行的监督期限;有利于债务人重整的其他方案。
  股权转让、债转股、定向增发等等重整方法多种多样,均应属于“有利于债务人重整的其他方案”。因此可以说,重整计划草案是一个内容复杂的综合性企业拯救方案。
  四、破产法没有战略投资人的参与条款是立法之不足
  不管是经营管理方式、市场环境因素还是其他任何原因造成的上市公司破产,其表现形式一定是负债过重,债务累累。因此要想对债务人重整成功必须有债权人的债务豁免和战略投资人的资金或资产注入。而作为重整主体的战略投资人在重整过程中如何发挥其主导作用,破产法却未置可否,不能不说是立法的一大缺陷。
  五、重整计划草案的通过
  人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人

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