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跨国公司商业贿赂的法律规制
【作者】 陆静【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【主题分类】 刑法理论
【刊物年份】 2011年【期号】 5
【页码】 53【发布时间】 2014.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.23947    
  近年来,随着我国改革开放的深入发展,来华经营办企业的跨国公司数量越来越多,在给我国带来资金、技术和管理经验的同时,也带来了一系列的行贿丑闻。最近的一起是在2009年12月31日,美国司法部以斯达康违反《反海外贿赂法》在华行贿,向其开具了一张300万美元的刑事和解罚单。而国内相关部门则对此一直保持沉默,引发了公众的广泛质疑。跨国公司在华行贿不仅影响了其自身的声誉,还干扰了我国经济运行的正常秩序,影响了社会资源的合理分配,导致投资环境的恶化和腐败的蔓延,严重影响了我国的国际形象,亟待严厉打击。然而,从目前来看,我国在惩治跨国商业贿赂的立法和执法等方面都存在着一系列的法律困境,急需研究应对、积极破解。
  一、惩治跨国公司商业贿赂的法律困境
  涉嫌在华行贿的跨国公司大都没有在本国行贿的记录,却在我国屡钻法律的空子。为什么中国会成为“洋贿賂”的热土?为什么我国的相关执法部门软弱无力、司法部门按兵不动?审视我国的反商业贿赂法律体系,不难发现,立法的缺失和惩治的软弱是最主要的原因。
  首先是立法的缺失。跨国商业贿赂属于商业贿赂的一种,跨国商业贿赂的惩治不力是国内商业贿赂治理软弱的体现。目前,我国还没有专门的《反商业贿赂法》。有关反商业贿赂的法律、规章主要有三部:一是1993年通过的《反不正当竞争法》,是目前认定商业贿赂的主要依据;二是1997年修订的《刑法》,规定了商业领域贿賂犯罪的认定和惩治;三是1996年国家工商行政管理总局公布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(以下简称《暂行规定》)。从总体上看,立法层次不高、条文分散、内容粗陋,难以适应当前惩治跨国商业贿赂的现实需要。
  按照美国《反海外贿赂法》,斯达康已构成行贿罪,但在我国却可能难以认定,因为按照《反不正当竞争法》的规定,经营者在账外暗中给予对方单位或个人回扣的,才以行贿罪论处;而斯达康“培训”数百名中方通讯公司员工,费用是入账的,不满足“账外”、“暗中”等违法要件,属于合法回扣,所以行贿难以成立,受贿也就无从说起;根据《暂行规定》,商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿賂对方单位或者个人的行为。据此,贿赂方式主要限定在财物上,虽然2008年最高人民法院和最高人民检察院发布了《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》,明确商业贿赂中的财物包括财产性利益,如提供房屋装修、旅游费用等,但依然无法涵盖现实中种类繁多的利益,如赞助、款待、提供晋升机会、安置就业、甚至色情服务等等;此外,根据《暂行规定》,商业贿赂仅发生在销售或者购买商品的环节,不包含其他商业过程,这些都大大缩小了对商业贿賂行为的打击范围,为商业领域的腐败行为留下了漏洞。

人丑就要多读书


  其次是惩处的软弱。在我国反商业贿赂的法律、规章本身不太健全的情况下,其实施也存在诸多问题,主要表现为惩治力度小,难以起到震慑作用。根据《刑法》规定,行贿罪最高可处10年以上有期徒刑甚至无期徒刑。但在司法实践中,有关部门为了争取行贿人的配合获取有效证据,对其惩处往往是蜻蜓点水,有的干脆免予处罚。还有不少地方出于招商引资政绩指标等方面的考虑,对跨国公司的贿賂行为一味姑息迁就,不了了之。相关资料显示,世界各国贪污贿赂案件的查处率为50%以上,发达国家达80%,我国香港特区的查处率可达90%,而内地的案件查处率还不足两成。就在2006年德普天津案中,按照美国《反海外贿赂法》,德普公司在美国受到的高额罚金远高于其所得,但在行贿发生地的我国却没有得到相应的处罚,国内的受贿人员也未受到任何制裁。跨国公司的商业贿赂行为在中国很少甚至不被追究,违法成本如此低廉,难怪他们有恃无恐,大肆行贿了。
  二、治理跨国公司商业贿赂的法律对策
  治理跨国商业贿赂的法律途径:在于严密法网和严厉惩治。
  严密法网,是治理跨国公司商业贿赂的首要前提,为此要尽快完善我国的反商业贿赂法律体系,修

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