查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
(六)国际商事仲裁的法律适用
【作者】 过仕宁;毛孟涛【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【中文关键词】 国际商事仲裁【主题分类】 仲裁
【发布时间】 2020.07.31
【全文】法宝引证码CLI.A.238312    
  

  栏目编者按:随着国际贸易、投资活动的日益频繁,对可能发生或已经发生的跨境争议,国际仲裁是公认的首选争议解决方式。然而,国际仲裁与国内仲裁程序有着巨大的不同,且更加繁复,使得不熟悉国际仲裁程序的当事人处于天然的劣势之中。金杜的国际仲裁团队成员分布在北京、上海、深圳、香港特别行政区、悉尼、墨尔本、珀斯、伦敦、马德里、布鲁塞尔、迪拜、东京、纽约和硅谷。“国际仲裁微课堂”系列文章由中国和澳大利亚的国际仲裁团队成员联合撰写,内容涵盖国际商事仲裁和国际投资仲裁,旨在从国际仲裁从业律师的角度,为读者介绍国际仲裁知识及分享经验。如能对国际仲裁参与人起到增益作用,我们将倍感鼓舞。本系列文章将在每周一在金杜研究院微信公众号上发布,欢迎关注。

  与国内仲裁不同,国际仲裁通常涉及多个法域的法律。在国际仲裁实践中,至少有五种不同的法律体系会影响一个国际仲裁:

  1. 实体争议准据法;

  2. 仲裁协议效力的准据法;

  3. 仲裁程序法;

  4. 其他适用国际仲裁的规则和没有约束力的准则;

  5. 承认与执行仲裁裁决的法律。

  其中,其他适用国际仲裁的规则和没有约束力的准则属于“软法”,在我们国际仲裁微课堂(三)国际仲裁的“硬法”和“软法”中作了相应的介绍,承认与执行仲裁裁决的法律将在后续承认与执行仲裁裁决的主题中作专门介绍。在此篇文章中,我们将进一步的分别阐述对国际仲裁有重要影响的三类法律:实体争议准据法、仲裁协议效力的准据法和仲裁程序法的含义和重要性,说明在国际仲裁实务中确定适用法律的考量因素和程序,以及当各项法律之间产生矛盾时的解决原则。

  一、实体争议准据法(实体法)

  (一)实体法的定义及法律意义

  实体法(the substantive law、 the applicable law、the governing law或the proper law)是处理当事人之间争议所依据的特定国内法体系中的实体法规则。

  一般而言,实体法不包括所属法域法律中的冲突规范。也就是说,当仲裁庭确定适用一个法域的实体法时,仲裁庭不会再依据该法域法律中规定法律适用的规则再次指向(国际私法中的“转致”)另一法域的实体法。这样可能会造成无穷无尽的相互指向。

  仲裁庭会直接适用确定的实体法解决争议中的法律问题,包括时效规定、合同效力、解读合同条款、确定双方权利义务、确认合同的履行以及违约责任的承担等。

  在国际合同关系中,当事人可能来自不同法域,合同的履行地和其他相关地点也可能横跨多个法域。这些法域的实体性法律很有可能对当事人间的实体性法律问题有着法律冲突,甚至在一些法域合法有效的合同,有可能在另外的法域是非法的。这样的冲突对于当事人的权利义务有着根本性的影响。

  因此,确定何地的法律为实体法,对当事人交易秩序的保护和争议解决的预期结果有决定性的影响。

  (二)约定实体法的原则、考量和限制小词儿都挺能整

  绝大多数法域的法律、《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》和大多数仲裁机构的仲裁规则均允许跨境合同的当事人基于意思自治原则,自主约定合同应当适用的实体法。

  我们建议当事人在进行实体法选择的约定时,在合同中以单独的实体准据法条款专门进行约定。

  1. 选择实体法的考量

  当事人在选择实体法时,经常本能地倾向于选择自己所在地的法律,这样的倾向一般是出于对于本地法律的熟悉,认为这样可能对本方更为有利。然而这样的想法并没有必然的依据。相较于其他可以选择的实体法,本地法律中具体规定对本地当事人不利的情况并不鲜见。因此,对于实体法的选择还需要具体的分析。

  事实上,对于当事人而言,最重要的考量因素应当是该法域法律体系的完善度和稳定性,特别是涉及复杂关系和长期合作的交易中尤其重要。当事人应当避免选择政治和法律体系不稳定的,甚至是可能发生潜在剧烈变革的国家的法律作为实体法。

  其次,当事人应当选择其熟悉,或者较为容易查明的法律。这类法律当然包括当事人本地的法律,也包括拥有较高专业性和国际性的法律职业群体的法域的法律。当一个法域的律师群体有为当事人提供高效专业的服务的能力,当事人可以对该地实体法有更深入的理解,也就可以更好地保障自身权利。

  最后,当事人可以考虑法律的“中立性”。选择一个第三国法律,虽然可能不能保证一定对本方更加有利,但是可以避免对方占据更有利的位置。中立的实体法也有利于促成双方妥协,而达成最终的合意。

  在国际交易中,英国法(English Law, 一般不包括苏格兰地区的法律)以及其他普通法法域的法律,如新加坡法、香港*法会成为被惯常选择的实体法,也是当事人对以上因素的考量的结果。在一方当事人是普通法系的当事人的交易中,更为常见。

  这是因为普通法在民商事法律领域,特别是合同、金融、国际贸易等领域积累了大量的公开判例,受政策变动和政治影响较小,有较高的成熟度和稳定性。主要的普通法地区拥有素质较高且有共同文化的法律专业服务群体,能够为全世界范围内的客户提供高标准的法律服务。其法律的语言载体为英语,使得国际通行程度高。新加坡和香港特别行政区以其独特的地理历史和文化地位,也促


  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】 [1]Lew, The law applicable to the form and substance of the arbitration clause (1999) 9 ICCA Congress Series 114. [2] 《承认及执行外国仲裁裁决公约》第五条第一款(甲)项:“(1)被请求承认或执行裁决的管辖当局只有在作为裁决执行对象的当事人提出有关下列情况的证明的时候,才可以根据该当事人的要求,拒绝承认和执行该裁决: (甲)第二条所述的协议的双方当事人,根据对他们适用的法律,当时是处于某种无行为能力的情况之下;或者根据双方当事人选定适用的法律,或在没有这种选定的时候,根据作出裁决的国家的法律,下述协议是无效的;”
【参考文献】 1. Gary B. Born, International Commercial Arbitration, Second Edition, Kluwer Law International, 2014. 我反正不洗碗,我可以做饭
2. Nigel Blackaby and Constantine Partasides QC with Alan Redfern and Martin Hunter, Redfern and Hunter on International Arbitration, Sixth Edition, Oxford University Press, 2015.
3. Gary B. Born, International Arbitration Law and Practice, Second Edition, Kluwer Law International, 2016.
4. Lew, The law applicable to the form and substance of the arbitration clause (1999) 9 ICCA Congress Series 114.
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.238312      关注法宝动态:  

热门视频更多