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构建符合债券市场发展规律的司法救济制度任重道远
【作者】 何海锋【合作机构】 北京市天同律师事务所
【中文关键词】 债券市场【主题分类】 资本市场和证券
【发布时间】 2020.07.31
【全文】法宝引证码CLI.A.238320    
  

  020年7月18日晚,中国法学会证券法学研究会组织召开了“全国法院审理债券纠纷案件座谈会纪要高端研讨会”网络会议。此次研讨会由中国法学会证券法学研究会副会长、浙江大学光华法学院李有星教授主持,中国证券法学研究会会长、最高人民法院研究室副主任郭锋教授,中国证监会债券部赖朝晖处长,中国政法大学研究生院院长李曙光教授,中国商法研究会副会长、中国人民大学法学院叶林教授,北京大学法学院副教授洪艳蓉,中国证券法学研究会副会长秘书长、中央财经大学法学院教授邢会强,北京大学法学院教授彭冰,华东政法大学教授郑彧,浙江大学城市学院教授谭立以及券商、律师等专家25人参加会议并先后发言。大家充分肯定了纪要的里程碑的重大意义,肯定了纪要的价值目标和重要的制度创新,系统深入分析了纪要的逻辑,理解和应用重点难点、优点和不足,并提出完善建议。

  天同律师事务所何海锋博士受邀参加了本次研讨会。在研讨会上,何海锋对与会发言人的发言进行了回应,同时提出了对《纪要》中相关规定的思考和困惑。以下内容根据会议发言整理并略有修改。

  一、符合债券市场规律的司法救济制度

  最高人民法院院长周强在全国法院审理债券纠纷案件座谈会上强调,各级法院要依法公正妥善审理债券纠纷案件,构建符合债券市场发展规律的债券纠纷司法救济制度,为建设一个规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场提供有力司法服务和保障。构建符合债券市场发展规律的债券纠纷司法救济制度,重要的一点是要从整体上把握不同债券品种的一致属性,同时对股票与债券、公募与私募、场内与场外进行区分,在此基础上才能实现高质量的规则统一。《纪要》提出三大债券品种统一适用相同的法律标准,但从《纪要》文本来看,承销商在不同的债券市场上是否要承担连带责任可能就存在分歧,适用相同的法律标准恐怕无法落实到具体规则。所以《纪要》不是终点,而是一个新的起点,后续需要进一步的解释和阐释,可谓任重道远。《纪要》不是司法解释,更不是立法解释,这恰恰给实务中的解释和完善提供了空间。

  二、关于损害赔偿请求权的一并转让

  根据《纪要》的规定,结合垃圾债处置的实务来看,有可能出现债券投资者损害赔偿请求权和最终持有人的违约求偿权的并列,从而导致发行人赔偿的的数额超出本金与利息之和,产生对发行人特别是其他债权人不公平的后果。而在转让债券的同时转让损害赔偿请求权有可能是一个化解路径,垃圾债的转让价格等于债券的剩余价值加上基于损害赔偿请求权可能获得的赔偿。另外,损害赔偿请求权的让渡出现在虚假陈述的事实被揭露之后,因此转让债券的同时转让损害赔偿请求权具有合理性。最后一个债券的受让者持有债券到一审判决前,同时拥有损害赔偿请求权与违约求偿权并面临竞合的选择,最终获得赔付的上线是债券的本金和利息,从而能够避免重复主张的问题,这可能是债券券侵权赔偿计算问题的化解之道。

  三、关于私募债券的法律适用

  《纪要》中没有建立起和私募债券相关,或者适用于私募债券的规则,有点遗憾。洪艳蓉老师认为《纪要》有解释的空间,从而可以将《纪要》作为私募债券的纠纷的指南和准则。但正是因为《纪要》本身就是准则或指导,所以更应当借着试错的机会把规则明确提出来。在实践中已经出现了私募债券的司法案例,争议很大。如果在《纪要》中能够做出适当回应,对私募债券相关的纠纷做出一些探索性的规定,比如承销商是否承担连带责任、是否适用过错推定等,对于缓和实务中的分歧有重大的意义。

  关于公募和私募的问题还有一个点需要注意。有观点认为银行间市场是私募市场,这种误解需要澄清。除了PPN外,银行间市场的非金融企业债务融资工具,更像交易所市场的小公募,主要是面向不确定的合格投资者发行,性质应该是公募债券。

  四、关于虚假陈述民事责任的构成要件

  《纪要》中对于信息披露的重大性标准与《证券法夫妻本是同林鸟》在表述上和实质上都有所差异,在实务中可能会存在适用标准的分歧。同


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