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虚拟货币交易(场内、场外)——监管、从业者风险与法律问题
【作者】 常俊峰;胡嘉卿【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 区块链【发布时间】 2018.03.22
【全文】法宝引证码CLI.A.225734    
  虚拟货币交易分类
  获得虚拟货币的方式,除了挖矿造币本身外,主要通过交易获得。
  1. 法币交易与币币交易
  法币交易是指,用美元或人民币等法定货币购买比特币、以太币等虚拟货币的交易方式。币币交易是指虚拟货币之间(如用比特币购买以太币或反之)的交易。
  2. 场内交易与场外交易
  法币交易和币币交易可通过场外或场内的交易方式进行。场内交易和场外交易的概念主要来自证券市场。
  场内交易,顾名思义即指通过交易所集中进行的交易,场外交易是指通过交易所以外的方式所进行的交易。
  (1)场内交易:
  2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》(下称“9.4公告”)中要求:“本公告发布之日起,任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、‘虚拟货币’相互之间的兑换业务,不得买卖或作为中央对手方买卖代币或‘虚拟货币’,不得为代币或‘虚拟货币’提供定价、信息中介等服务。”
  虚拟货币在中国境内的场内交易由此宣告结束。
  在9.4公告前,中国虚拟货币三大交易平台(火币网、比特币中国、OKcoin币行)上的法币、币币交易即属于场内交易。用户可以在交易所上充值法币、虚拟货币,交易所是买卖双方的交易对象,交易所撮合交易双方,承担信用风险。
  在交易所完成交易,区块链上不会记录任何交易,交易所不需要在区块链上把比特币从一个地址转到另一个地址,只是修改了交易对象和交易所的合约。[1]
  (2)场外交易(OTC,over-the-counter):
  除前述原因外,场内交易也易产生兑付风险、黑客入侵风险、非法吸存风险等,事实上上述风险事件在国内外交易所都实际发生过,虚拟货币场外交易开始迅速发展。
  ① 线上P2P:一些交易平台开发了点对点形式的场外交易系统,如Okex、OTCBTC等。用户可以自己决定买入或者卖出价格发布交易单,用户之间自由选择成交,平台不经手资金;(例如,平台上发布卖家固定数量和价格的比特币交易单,买家若选择购买,则需退出平台应用app,在个人支付宝、微信或网上银行操作将资金直接支付至卖家支付宝、微信等收款账户。卖家确认收款后在平台上选择收款放币。)
  ② 线上B2C:用户可直接向平台购买或卖出比特币,其价格由平台指定。平台在收取用户的付款后,将直接释放比特币给买家用户,或在收到比特币后,将资金释放给卖家用户。B端的资金或比特币为平台自有或来自于合作商户;[2]
  ③ 线下交易:除交易平台外,也有类似于中间商的人,买卖的需求汇集到中间人,中间人收取一定费用,多发生在微信群、QQ群等群组中。此外,人们也可以通过当面交易的方式兑换虚拟货币,一些网站会提供当面交易信息发布的服务。[3]不接我们电话 也不给拒接原因
  目前在Okex、OTCBTC和huobipro等平台上,场外交易主要应用于法币交易,币币交易仍为场内交易模式,且场内交易中已出现利用杠杆交易的方式。
  监管及相关从业者的法律风险
  尽管虚拟货币交易具有区块链技术的点对点性质,但除了当面交易和交易双方已知对方钱包地址等不经过任何集中平台进行的场外交易外,场内交易和交易平台上点对点场外交易一般来看都需要向平台披露个人的身份和交易信息。
  对于无集中平台的点对点交易,监管部门在技术上不容易查证,对背后可能存在的洗钱、贩毒、贿赂等违法犯罪行为难于监管。
  对于场内交易以及交易平台上的点对点交易,由于客观上需要向平台披露个人身份及交易信息,监管部门可以通过交易平台对相关交易实施监管。
  对于专门用以从事虚拟货币交易的微信群、QQ群等群组,监管部门可以通过相关互联网企业对此类交易实施监管。
  需要注意的是,中国境内平台(或对中国境内居民开放注册使用境外平台)开展的所谓币币交易和点对点场外交易,可能会被认为在实质上属于虚拟货币交易场所,进而适用9.4公告,平台经营者和用户应充分关注包括但不限于以下法律风险:
  如出现利用虚拟货币交易扰乱正常的法币兑汇市场秩序、情节严重的行为,可能存在被认定为非法经营的风险;
  如出现利用交易形成法币资金池归集、给予固定回报的行为,可能存在被认定为非法吸收公众存款的风险;
  如交易中出现诈骗虚拟货币、法币或其他财物的,或出现利用信息或价格优势操纵虚拟货币交易市场以收割韭菜的,可能存在被认定为诈骗的风险。
  此外,在微信群、QQ群等有中间人的交易中,由于中间人实质上扮演了交易平台的角色,存在一定可能性被认定违反9.4公告、从事为虚拟货币交易提供中介服务的行为。不排除此类群组的群主或者实际负责人被认定为非法经营。
  民事和刑事案件的管辖权及法律适用
  虚拟货币所具有的去监管化特性使得背后的相关法律问题更为复杂。
  1. 管辖权归属
  9.4公告明确禁止国内开展代币发行融资活动。在此情形下,国内主要虚拟货币交易平台及上币企业纷纷迁至海外寻求宽松监管环境。
  当上述企业成为外国公司,中国法院是否就国内投资者与其纠纷或者其违法行为具有管辖权,是首先需要考量的法律问题。
  (1)民事管辖权
  根据《

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【注释】 [1] 阿尔文德·纳拉亚南、约什·贝努、爱德华·菲尔顿、安德鲁·米勒、史蒂文·戈德费德著:《区块链-技术驱动金融》,中信出版社,2016年8月版,第117页。 [2] 国家互金专委会发布比特币场外交易监测报告:http://www.asiafinance.cn/jmnc/111065.jhtml , 最后访问时间2018年3月14日。 [3]阿尔文德·纳拉亚南、约什·贝努、爱德华·菲尔顿、安德鲁·米勒、史蒂文·戈德费德著:《区块链-技术驱动金融》,中信出版社,2016年8月版,第128页。
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