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设计企业作为EPC总承包商的安全责任分析
【作者】 宦文祥【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【合作刊物】 阳光时代【刊物年份】 2016年
【期号】 1【页码】 54
【发布时间】 2016.09.16
【全文】法宝引证码CLI.A.220260    
  随着国内设计市场的日益饱和,为了赢得市场竞争优势,国内许多大中型设计企业开始向工程公司转型,业务除传统的工程咨询、工程勘测设计外,逐步拓展到EPC(“设计—采购—施工”)总承包业务。设计企业在承接EPC总承包项目的过程中,普遍面临项目管理能力偏弱,特别是管理施工队伍的能力与经验不足的风险。由于设计企业一般不具有相应的施工资质,所以设计单位往往将EPC总承包项目中的C (施工)部分业务交由具有相应施工资质的施工企业完成。目前,工程建设领域乱象丛生,转包、违法分包和违章作业屡禁不止,从而导致安全事故频发。于是,许多设计企业担心,如果由于施工企业原因发生安全事故,那么,作为EPC总承包单位的设计企业应承担何种责任?
  EPC总承包的概念
  EPC总承包是指工程总承包企业按照合同约定,承担工程项目的设计、采购、施工、试运行服务等工作,并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。
  EPC总承包单位的安全责任分析
  EPC总承包项目中,一旦发生安全事故,则作为总承包单位的设计企业可能承担的法律责任包括刑事责任、行政责任和民事责任。
  (一)刑事责任分析
  1.涉及工程安全相关的罪名
  工程安全刑事责任主要涉及的条款包括《刑法》和《刑法修正案》(六)规定的工程重大安全事故罪(第137条)、重大责任事故罪(第134条第一款)、强令违章冒险作业罪(第134条第二款)、不报、谎报安全事故罪(第139条第二款)等。
  2.法律分析
  参与EPC总承包项目的设计企业,一般实力较强,管理较规范,因设计企业自身原因导致发生安全事故的可能性较小,导致安全事故发生的主要原因往往是因为施工单位违章作业等因素诱发。笔者认为,如果设计企业相关人员在事故中不存在强令违章冒险作业,发生安全事故后不存在不报、谎报安全事故,在总承包项目管理过程中不存在重大过错或过失等情形,因其并非直接作业者,设计企业及其相关人员通常不会涉及刑事责任。
  但由于总承包单位对承包工程的质量、安全、工期、造价负有全面管理职责,如果设计企业违反国家规定,降低工程质量标准,将工程发包给不具有相应资质等级的施工单位,不全面履行监督职责,放任施工单位降低工程质量标准、违章作业等,从而导致安全事故,则设计企业及其直接责任人员可能将承担相应的刑事责任。
  (二)行政责任分析
  1.工程总承包相关规定卧槽不见了
  (1)法律、行政法规的规定
  自2003年原建设部发布《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》(建市[2003]30号)后,国内推行工程总承包模式的项目越来越多。但与项目繁荣不相协调的是,我国关于工程总承包的相关立法则进展缓慢。《建筑法》仅在24条对工程总承包做了原则规定,而对于总承包的责任均未涉及。《建设工程质量管理条例》在第四章施工单位的质量责任和义务第26条和第21条对工程总承包也仅做了原则规定,明确总承包单位应当对全部建设工程质量负责,并与分包单位对分包工程的质量承担连带责任,但在第八章罚则部分没有对总承包单位的责任作出明确规定。
  《安全生产法》、《建设工程安全生产管理条例》、《生产安全事故报告和调查处理条例》等安全法律法规未对EPC工程总承包单位在安全事故中的行政责任作出直接规定,其仍然按照传统的发包模式,对建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、工程监理单位等相关单位分别规定了安全责任。
  (2)部门规章的规定
  2015年10月1日实施的《电力建设工程施工安全监督管理办法》【国家发改委令(第28号)】第6条规定:“建设工程实行工程总承包的,总承包单位应当按照合同约定,履行建设单位对工程的安全生产责任;建设单位应当监督工程总承包单位履行对工程的安全生产责任。”第45条规定“建设单位有下列行为之一的,责令限期改正,并处20万元以上50万元以下的罚款;造成重大安全事故,构成犯罪的,对直接责任人员,依照刑法有关规定追究刑事责任;造成损失的,依法承担赔偿责任:(一)对电力勘察、设计、施工、调试

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