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电子合同的法律问题
【作者】 何放;屈素瑞【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【中文关键词】 电子合同;法律问题【主题分类】 合同法
【发布时间】 2019.05.14
【全文】法宝引证码CLI.A.229294    
  1 什么是电子合同?
  电子合同即《合同法》、《电子签名法》中明确规定的以“数据电文”形式订立的合同。需要注意的是,根据《电子签名法》和《电子合同在线订立流程规范(征求意见稿)》(以下称“意见稿”),涉及人身关系、公用事业服务和法律另有规定情形使用电子签名、数据电文的,不具有法律效力。
  2 有哪些电子合同订立和存储的方式,是否可以将区块链技术应用到合同签署中?
  电子合同订立和存储的方式
  在电子合同中,表示传统合同成立的签字盖章方式可以被对应替代为电子签名[1]。我国法律目前没有明确地将电子签名规定为电子合同的成立要件,商务部在《意见稿》中推荐采用电子签名的方式订立电子合同[2]。但是,签字盖章作为传统合同的成立要件,其功能是确定缔约人身份、确定签名行为系缔约人本人所为、确定缔约人对所签文件内容的认可,而符合《电子签名法》可靠性要求的电子签名所起到的是相同功能。因此建议企业在实践中可采用数据电文加电子签名的形式订立合同。
  以数据电文、电子签名形式订立的电子合同,其成立生效要件没有跳出传统合同的要件范畴,其中尤其需要注意的要件包括:
  ① 缔约人主体身份真实;
  ② 双方经过要约、承诺达成合意;
  ③ 格式合同须遵从格式合同相关规则
  此外,还需要符合《电子签名法》下的相关要求,包括:
  ④ 对数据电文形式的要求[3]:必须“有形地表现所载内容”,并且“可以随时调取查用”;
  ⑤ 对电子签名可靠性的要求[4]:同时符合以下4个条件的电子签名,即(1) 电子签名制作数据用于电子签名时为签名人专有,(2) 签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制,(3) 签署后对电子签名的任何改动能够被发现,并且(4) 签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现;或者符合当事人约定的可靠性条件的电子签名。
  实践中,满足上述要求的证据原件可以是附加了可靠的电子签名或其他安全程序能够保障电子数据原始完整的电子件,也可以是形成和记录电子证据的原始载体。
  从存储主体来看,企业还可以采用第三方云服务,当下云技术已日趋成熟,服务产品种类多样契合细分市场需求,技术受认可度高,能够保证数据安全,适合用于存储数据电文证据。除此之外还有法律上主体独立的关联公司可以作为第三方存储系统,该类公司专门实施电子合同的管理存储工作,其关联性保证了数据安全,其主体独立性能够使其具有中立性。
  从证据种类来看,除了保存电子合同原件,电子合同的签订、履行都有一定的前期准备和后期履行行为,其中涉及的往来电子邮件、通信记录、通话录音、银行转账记录、补充协议、发货记录等都可以作为纠纷中的补充证据来完善证据链,增强电子合同的证据效力。例如采用客服电话回访录音来侧面证明合同关系的成立,这种方式举证成本低且比较有效。
  对区块链技术的应用[5]
  除了以上提到的方式外,区块链技术同样可以应用到合同订立和存储过程的同步或事后的记录存储手段,且其使用并不影响纠纷发生时主张合同一方的举证义务的内容和标准。只是由于区块链技术特点,可以更好地确保被输入、存储到区块链上的证据,自输入时起不会被篡改,因此可以提高证据效力。
  区块链可以理解为一个分布式的数据库。所谓分布式是指区块链由多个独立的主体参与,每个主体形成一个可以发布或接收数据的节点,所有节点共同形成一个信息传输网络,而数据记录被网络上的所有节点一致地接收,并在区块链上保存。而区块链的数据库功能的实现机制,就是通过“区块”和“链”来达到:数据通过密码学方法产生数据区块进行存储,把区块通过一定规则按照时间顺序链在一起。区块链的实现所依靠的主要技术是数字签名、时间戳技术(这两者的本质是前文所述的哈希算法、非对称算法和公钥基础设施)和共识算法(共识算法的机制有多种可行方案,由于不影响本文的讨论,因此不作赘述)。
  简单来说,区块链存证的流程是:发送数据信息的节点将数据用哈希算法生成哈希并通过私钥加密后向全网广播;接收信息的节点对收到的数据信息进行检验,检验通过后,数据记录被纳入一个区块中;全网所有接收节点对该区块执行共识算法;通过共识算法,该区块被正式纳入该网络的区块链中存储,即全网的所有节点均表示接受该区块,将该区块视为全网区块链的最新区块,后续制造的区块将以该区块链为基础继续延长。全网的所有节点始终视最长的区块链为正确的链,并持续以此为基础验证和延长它。
  区块链可以存储多种格式和内容的数据:文字、图片、音频、视频格式的沟通记录、合同文件、电子证书等。哈希算法保证了这些数据均可以被转化为固定格式的数据记录,在区块链上安全地固定存储。
  区块链之所以难以篡改,是因为每一个新上链的区块都至少包含以下数据记录:当前区块的哈希、前一区块的哈希、当前区块生成的时间戳,还可能包含当前区块的数字签名等信息。这样,每个区块都包含了上一个区块的索引(即哈希),并按时间顺序产生,如果要逆转某个区块上的记录,就需

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【注释】 [1] 《电子签名法》第十四条。 [2] 《意见稿》第3.1条。 [3] 《电子签名法》第四条。 [4] 《电子签名法》第十三条。 [5] 关于区块链的技术背景,参考长铗、韩锋等著《区块链:从数字货币到信用社会》,中信出版社,2016年7月。 [6] 引自《区块链:从数字货币到信用社会》第二章图2-1。 [7] 《最高人民法院关于互联网法院审理案件若干问题的规定》第十一条。 [8] 《最高人民法院关于互联网法院审理案件若干问题的规定》第十一条。 [9] 商务部于2013年12月1日发布实施标准编号为SB/T 11009-2013的《电子合同在线订立流程规范》,后被修订。2018年7月,商务部就修订后《规范》发布征求意见稿,我们认为目前发布的征求意见稿有较高的实践指导意义。 [10] 《电子签名法》第十六条。 [11] 《意见稿》第4.1条。
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