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律师担任破产企业重整顾问的作用
【作者】 宋琴【合作机构】 柯伍陈律师事务所
【中文关键词】 破产企业;重整;律师【主题分类】 破产、重组与清算
【发布时间】 2019.05.14
【全文】法宝引证码CLI.A.229297    
  前言:近年来,随着进入破产程序的企业越来越多,律师参与破产案件的机会也越来越多。律师参与企业破产案件,可以有很多种身份。例如:担任破产企业的管理人,作为管理人的顾问律师(常见于清算公司、会计师事务所及非律师参与的清算组担任管理人的案件),作为债权人的代理人,作为破产企业的顾问律师,作为破产企业股东的顾问,甚至重整企业意向投资人的顾问。本文作者根据担任破产企业的重整顾问的实践经验,对破产企业重整顾问的作用进行了阐述。
  破产企业重整顾问律师的工作一般分为3个阶段:破产重整申请受理前阶段,破产申请受理后至重整方案通过阶段,重整方案执行阶段或者是重整失败转为清算阶段。在不同的阶段,重整顾问有着不同的作用。
  1 在公司破产申请受理前的作用
  (一)协助公司进行财务审计
  《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》(以下简称2002年规定)第6条规定,债务人申请破产应当向人民法院提交企业亏损情况的书面说明,并附审计报告。财务审计报告是企业申请破产需向法院递交的材料之一。同时,通过财务审计,可帮助拟申请进入破产程序的企业规范财务记账,发现财务问题并依法予以纠正。
  (二)协助公司对疑难复杂债权进行清理
  一般成立时间较长的企业,都存在法律关系复杂、债权协议数量多、前后约定矛盾或者约定不清楚的疑难复杂债权。重整顾问需要帮助企业进行清理,形成书面分析意见,以为管理人审核债权提供法律帮助及证据支持。
  (三)协助公司清理资产
  《2002年规定》对企业破产财产及不属于破产财产的财产范围进行了规定,重整顾问需要协助企业在申请破产前对企业财产进行清理分类,以便企业进入破产程序后向管理人移交资产。对于需要管理人行使取回权的财产,待管理人入场后需及时告知管理人行使取回权。
  (四)准备破产重整申请材料
  《2002年规定》第6条规定的债务人申请破产需要向人民法院递交的材料包括破产申请书、企业主体资格证明、法定代表人与主要负责人名单等12项材料。除上述规定所要求的文件,在一些地区,对于申请破产重整的案件,人民法院要求提交重整可行性方案或者重整计划草案初稿。重整顾问需要草拟企业申请破产重整向人民法院递交的所有材料。
  (五)对关联企业是否进行合并破产发表法律意见
  1.关联企业实质合并的前提条件
  最高人民法院于2018年3月4日作出的《全国法院破产审判工作会议纪要》(以下简称会议纪要)在关联企业破产部分提出:“人民法院审理关联企业破产案件时,要立足于破产关联企业之间的具体关系模式,采取不同方式予以处理。既要通过实质合并审理方式处理法人人格高度混同的关联关系,确保全体债权人公平清偿,也要避免不当采用实质合并审理方式损害相关利益主体的合法权益。”因此,我们认为关联企业进行合并破产,需要满足两项条件:一是法律人格高度混同;二是合并破产才能确保债权人的公平受偿。
  具体而言,考虑实施合并破产的一般关联企业之间存在以下一种或多种情形:
  (1)股东对所持股企业注册资本出资不到位或尚有认缴出资未交行为或有抽逃出资行为。
  (2)关联企业存在互保或借贷担保行为。
  (3)实际控制人利用对企业的控制转移或抽逃资产或进行利益输送。
  (4)关联企业之间内部资金拆借或存在其他大量应收账款。
  2.关联企业不合并破产的考虑因素
  重整顾问在做出关联企业是否合并破产的法律建议时,需要帮助公司判断关联企业是否法律人格高度混同,不合并破产是否将损害债权人的公平受偿。对于仅提供融资平台,负债较多且资产较少的关联企业,建议合并破产。对于拥有较好的资产且具备持续经营能力的关联企业,建议不进行合并破产,并采取一定措施防止该企业受到关联企业破产的不利影响。
  2 破产重整申请受理后至重整方案通过阶段的作用
  (一)协调破产企业与管理人之间的关系
  管理人第一次进驻破产企业时,一般情况下,破产企业的管理层以及股东,对于管理人接管企业的印章、资产及营业事务非常反感,严重的会采取一定的反抗措施。破产顾问需要向破产企业管理层及股东讲解破产法的规定,协调管理人与企业完成交接。同时,在整个破产重整程序中,协调管理人与企业的关系,成为管理人及企业良好沟通的桥梁。
  (二)协助管理人审查疑难复杂债权
  重整顾问需要协助管理人审查债权人申报的债权,对于疑难复杂的大额债权,需要及时发表法律意见,帮助管理人了解案件的客观事实,补充相关的证据材料。对于与债权人争议较大的债权,建议管理人不予认可,债权人通过债权确认之诉来确认债权。
  (三)申请破产企业自主管理财产及营业事务
  《破产法》第73条规定:“在重整期间,经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。有前款规定情形的,依照本法规定已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务,本法规定的管理人的职权由债务人行使。”
 

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