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厄瓜多尔独立保函司法实践
【作者】 江荣卿律师团队【合作机构】 67
【中文关键词】 厄瓜多尔;银行保函;司法实践【主题分类】 金融保险
【发布时间】 2019.05.14
【全文】法宝引证码CLI.A.229300    
  编者按:《厄瓜多尔银行保函概述》(《BANK GUARANTEES IN ECUADOR》)一文由厄瓜多尔基多Bustamante&Bustamante律师事务所的合伙人Francisco Bustamante和律师PedroGómezdela Torre共同撰写,由北京大成律师事务所江荣卿律师团队翻译、编校并发表观点。
  厄瓜多尔银行保函概述
  原作者:Francisco Bustamante、PedroGómezdela Torre
  译:张音展、杜锐
  1.厄瓜多尔基础交易中的独立和见索即付保函
  a)金融实体开立的保函。根据《基本货币金融法》的规定,金融实体有权开立保函、债券和信用证,但须遵守银行监管局发布的规定。
  厄瓜多尔银行和在厄瓜多尔合法设立且运营的外国银行分支机构开立的银行保函,被认为是厄瓜多尔最好的独立和见索即付保函。在这些保函中,银行承诺:一经保函受益人提出索赔要求,并声明保函申请人未履行因其与受益人间基于某项法律关系而产生的特定义务,银行即无条件且不可撤销地支付一定数额的资金。
  银行保函必须包括以下信息:i)保函金额,ii)申请人的名称,iii)开证行的名称,iv)受益人/公共部门实体或公司的名称,v)反担保函开立银行的名称(来自国外),vi)地点和日期,vii)参考编号,及viii)有效日期(从某日期到某日期)和到期日。
  下文列举了一种在厄瓜多尔使用的保函样式。
  “[开证行]特此授予[受益人/公共部门实体或公司]本无条件、不可撤销且可立即赔付的银行保函,金额为[加入确切金额],以担保{描述担保义务,例如[申请人名称]履行根据[受益人/公共部门实体或公司]与[申请人名称]于[某日期]签订的协议中所载的义务}。
  ”一经收到[受益人/公共部门实体或公司]法定代表人正式签署的信函,通知我们[申请人名称]已经违反上述义务,[开证行]即将支付本保函项下全部金额。
  “本保函既不可转让也不可流通。
  ”本保函有效期自[某日期]至[某日期],期满自动失效,即使本文件未退还给我们,[开证行]的所有责任也将终止。
  “本保函可在失效前应[公共部门实体名称]的要求续签。续保请求至少须在如上所述的到期日的三日前提交至[开证行名称]。”
  此外,银行保函通常表明它们独立于(申请人和受益人)双方之间的其他协议或业务关系。
  根据上述参考文本,银行保函的特征总结如下:
  不可撤销和无条件的义务,无需任何进一步的要求或文件,一经书面要求即可支付;
  一经提交由受益人法定代表人(首席执行官)签署的,通知银行申请人已经违反保函中具体规定义务的通告,保函即可赔付;及
  保函与受益人和申请人及开证行之间的任何其他义务、协议或法律关系无关。
  b)保险单。此外,根据《货币和金融法》关于保险活动的有关规定,在厄瓜多尔设立的保险公司可以签发担保忠实履行义务的保险单。尽管前述保险单必须包含不可撤销且无条件支付某一确定金额的义务,但通常它们还包含一些带有其他要求或附加程序的附件,这些附件可能会影响保险单的立即赔付。保险单的范围广泛且包含若干条款,其措辞通常使得索赔要求和付款必须在满足特定条件的前提下进行。
  c)根据公共采购法律框架规定提供的各种担保。《国家公共采购系统基本法》规定了金融实体为担保与厄瓜多尔国营和公共部门实体在基础设施项目的履行、服务提供或货物销售方面签订合同的承包商履行义务而提供的各种担保。根据合同约定,厄瓜多尔国营和公共部门实体可能要求或接受下列担保类型之一:
  i)由在该国设立的银行或金融实体授予的无条件、不可撤销和立即赔付的银行保函;
  ii)由在厄瓜多尔设立的保险公司签发的保险单保证金(西班牙语fianza);
  iii)不动产上的第一抵押权(同一不动产作数个抵押,第一抵押有优先受偿之权),但担保金额不能

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