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《民法总则》对公司证券法律制度与实践的影响
【作者】 韦忠;马少杰【合作机构】 北京市中伦律师事务所
【主题分类】 资本市场和证券【发布时间】 2017.04.05
【全文】法宝引证码CLI.A.222506    
  2017年3月15日,第十二届全国人民代表大会第五次会议审议通过了《中华人民共和国民法总则(草案)》(以下简称“《民法总则》”)。同日,《民法总则》以中华人民共和国主席令(第66号令)颁布,并将于2017年10月1日施行。
  民法总则
  是民法典的开篇。《民法总则》以《中华人民共和国民法通则》(1986年4月12日颁布,以下简称“《民法通则》”)和已施行的民商事单行法律、法规为基础,就民法基本原则、民事主体、民事权利、民事法律行为、民事责任和诉讼时效等基本民事法律制度作出规定。
  根据全国人民代表大会常务委员会副委员长李建国于2017年3月8日在第十二届全国人民代表大会第五次会议上所作的“关于《中华人民共和国民法总则(草案)》的说明”(以下简称“《说明》”),“我国民法典将由总则编和各分编组成,目前考虑分为物权编、合同编、侵权责任编、婚姻家庭编和继承编等”,“既构建了我国民事法律制度的基本框架,也为各分编的规定提供依据”。
  我国实行“民商合一”的立法体系。民法典处于整个民商事立法体系中的中心地位,民法总则统辖民商事法律规范。公司法、三资企业法、证券法等商事特别法与民法典构成特别法和一般法的关系。《民法总则》第三章“法人”第一节“一般规定”和第二节“营利法人”的相关规定,基本与《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)保持一致,并在表述上大多直接参考了《公司法》的相关条文。与此同时,作为上位法的《民法总则》对民法基本原则以及对法人制度等方面的创新与调整,也将直接影响和改变公司证券等商事法律制度及其实践。
  一、《民法总则》从民法典的上位法层面上确认了“认缴资本制”的商事改革方向,将进一步消除对实缴资本的要求
  《民法总则》回应了公司法“认缴资本制”改革,从民法典的上位法层面上对这一制度进行了确认。《民法通则》第三十七条规定“法人应当具备下列条件……(二)有必要的财产或者经费”。《民法总则你怀了我的猴子》则删除了“必要的”这一定语,在第五十八条对应部分规定“法人应当有自己的……财产或者经费”。
  2013年,我国在全国范围内开展公司认缴资本制改革。2013年12月28日,全国人大对《公司法》进行重大修订,放宽注册资本登记条件,将“实缴资本制”改为“认缴资本制”。在2014年初,国务院做出《关于全面废止和修改部分行政法规的决定》,决定废止《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》和《<中外合资经营企业合营各方出资的若干规定>的补充规定》,同时修改《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》、《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》和《中华人民共和国外资企业法实施细则》。最高人民法院也在2014年2月份公布了《最高人民法院关于修改关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定的决定》,根据《公司法》的修订情况,对公司法司法解释(一)、司法解释(二)和司法解释(三)进行调整。
  随着上述法律、法规的修订,公司设立门槛进一步降低,主要体现在以下几个方面:
  第一,除法律、法规以及国务院决定对公司注册资本最低限额另有规定的外,取消了有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制;
  第二,不再限制公司设立时股东(发起人)的首次出资比例;
  第三,不再限制股东(发起人)的货币出资比例;
  第四,取消了注册资本应在公司成立两年内缴足、投资公司在五年内缴足的出资时间限制,将实缴时间出资的安排交由股东(发起人)在章程中自行约定,营业执照中也相应删除“实缴资本”一项。
  在目前的商事实践中,公司登记机关对新设公司进行登记时已不再限制最低注册资本的数额,也不再要求提供验资报告,注册资本的缴纳由股东在章程中自行约定(注:法律、法规对最低注册资本仍有规定的除外,例如《中华人民共和国商业银行法》对商业银行的最低注册资本仍有要求,并规定注册资本应是实缴资本)。但是,还是有一些承担监管或者自律监管职责的组织在公司是否有“必要的”财产这一问题进行“纠缠”。例如,私募基金管理公司在中国证券投资基金业协会申请私募基金管理人资格时,“标的公司是否有必要的财产或经费开展业务”还是私募基金管理公司及其所聘请中介机构的一道必答题。
  公司作为私法意义上的法人,需要多少资金开展经营自然由其自行判断,应无需立法部门或者(自律)监管部门在这一点上过度劳心。笔者相信,随着《民法总则》肯定“认缴资本制”这一制度安排,社会共识将进一步凝聚,未来民商事活动中在这一问题上的限制和障碍将会越来越少,进一步减轻投资者负担。
  二、《民法总则》以“营利法人”和“非营利法人”作为法人分类标准,对法人的资本运作具有直接的影响
  《民法总则》对“法人”的重新分类无疑是本次立法中的重点。《民法通则》将法人划分为“企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人”的做法脱胎于我国计划经济体制下的单位制度。在《民法总则》中,立法者同时接受了“营利法人和非营利法人” 与“公法人和私法人”两种立法思想,并

  ······人丑就要多读书

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【注释】 [1] 全国人民代表大会常务委员会副委员长李建国, 关于《中华人民共和国民法总则(草案)》的说明, 载于中国人大网. [2] 王利明. 民法典体系研究[M]. 第二版. 北京: 中国人民大学出版社, 2012. [3] 王利明. 民法总则研究[M]. 第二版. 北京: 中国人民大学出版社, 2012. [4] 朱庆育. 民法总论[M]. 第二版. 北京: 北京大学出版社, 2012. [5] 王军. 中国公司法[M]. 北京: 高等教育出版社, 2015. [6] 苏永钦. 私法自治中的国家强制[M]. 北京:中国法制出版社, 2005. [7] 贾明军 吴卫义(主编). 上市公司股权分割与传承[M]. 北京:法律出版社, 2016. [8] [美] 劳伦斯·弗里德曼. 二十世纪美国法律史[M]. 周大伟等译. 北京: 北京大学出版社, 2016. [9] 崔拴林. 论我国私法人分类理念的缺陷与修正—以公法人理论为重要视角[J]. 《法律科学(西北政法大学学报)》. 2011年第4期, p.83-94. [10] 湖南三一工学院股份有限公司《公开转让说明书》.
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