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论破产重整计划对破产共益债认定的影响
【作者】 乔焕然【合作机构】 天达共和律师事务所
【中文关键词】 破产共益债【主题分类】 企业法务
【发布时间】 2019.09.12
【全文】法宝引证码CLI.A.231622    
  

  论破产重整计划对破产共益债认定的影响

  ——以待履行合同已履行债权的性质为视角兼评《破产法》第四十二条有关款项

  一、问题的提出

  2019年9月2日,上市公司沈阳机床股份有限公司(*ST沈,SZ000410)发布公告,称*ST沈机在重整程序期间,通过共益债务方式向中国通用技术(集团)控股有限责任公司进行借款,借款金额为2.8亿元;同时处于重整阶段的*ST沈机控股股东沈阳机床(集团)有限责任公司获得共益债务借款2.2亿元。原本栖身于破产法一隅的“共益债”问题,受到投资者关注。这此事例只是近年来逐渐增多的有关“共益债务”法律事例中的一个最新的案例而已。笔者作为一名争议解决律师,近年来不断接触与处理了数起有关“共益债务”的诉讼与仲裁实务,现结合实践经验,根据现行法律,努力以待履行合同已履行债权的性质为视角与读者讨论一下有关破产重整计划对破产共益债认定的影响问题,以期抛砖引玉。

  案  例

  2017年1月1日,作为卖方的煤炭行业甲公司(国有企业)与作为买方的火力发电行业的乙公司(国有企业)签署一份《煤炭卖卖框架合同》。合同约定自2017年1月1日至2019年12月31日的两年期间内,甲公司以优惠的价格向乙公司供应煤炭;乙公司在合同期间内以订单形式进行具体采购。合同签订后,双方开始履行。2017年2月1日,甲方根据乙方首份订单运输并交付给乙方5万吨煤炭,金额为若干元人民币。2017年2月20日,当甲方向乙方根据合同催要订单款项时,乙方出具乙方所在地法院于2017年2月5日破产受理《裁定书》一份。甲方随后准备就已交付的5万吨煤炭的对应款项申报债权时,被乙方的破产管理人书面通知要求继续履行2017年1月1日合同,理由是经过研究,破产管理人认为甲方实力雄厚,能够保障长期的高质量的货源且价格较为优惠,即合同继续履行将有利于乙方实际利益。对此,甲方答复乙方同意继续履行但主张合同履行抗辩权,要求乙方首先支付应付的首份订单款项,乙方破产管理人对此不置可否。2017年3月1日,破产债权人会议和出资人会议经讨论,表决通过重整计划草案,并申请法院批准该计划。2017年3月2日,破产法院裁定批准乙方重整计划。重整计划中,未将本案合同的首份订单项下甲方对乙方的债权列入破产债权中。但是检索“共益债务的清偿”的目录时,该名录项下笼统指出“因继续履行合同而产生的债务由债务人依据合同随时清偿”,亦未见具体的甲方已履行债权的身影。就此,甲方再次问询破产管理人,破产管理人扔不置可否,且并未有人根据重整计划或合同向甲方付款。遂成诉。

  以上案例的核心问题可以归结为:在存在对待给付的双务合同项下,在合同履行过程中,合同一方当事人因破产重整而成为破产债务人时,守约方对已履行合同部分形成对破产债务人的债权究竟属于具有轮候性质的一般破产债权还是具有优先性质的能够被随时清偿的共益债权?换言之,根据现行《企业破产法》,对于继续履行部分所产生的债务,属共益债务是有明确的法律依据,但对于已履行部分的债权如何认定则存在争议。

  二、问题的分析

  《破产法》第四十二条第(一)项规定,“人民法院受理破产申请后发生的下列债务,为共益债务:因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务”。故此在上述案例中,根据此条款的规定,可以明确的是在法院受理破产申请后发生的因破产管理人请求甲方履行双方均未履行完毕的合同中尚未履行的部分所产生的债务系共益债务。但是,甲方在法院受理破产申请前已经履行的部分即乙方首份订单项下所产生的甲方债权甲方是否也有权主张系共益债的问题,我国《破产法》并未明文规定。

  进一步的问题及分析是,如果甲方向法院举证认为鉴于破产管理人已经通知继续履行则应认定已履行部分系共益债权,那么法院是否认定?毕竟,甲方仍可引用《合同法》第六十六条关于合同履行抗辩权的条款,予以抗辩。该条款规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”在法律层级上,根据《立法法》第条的规定,《合同法》与《破产法》同属于“法律”,但《合同法》属于应当由全国人大制定的“基本法律”,《破产法》属于“应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律”。换言之,适用《破产法》处理破产案件时并不能排斥作为基本法存在的《合同法》的适用。故此,当甲方引用《合同法》的前述规定,要求乙方首先将甲方在法院破产受理前已履行部分的合同债权归属于破产共益债权时,乙方难以径直引用《破产法》第四十二条第(一)项的规定以该笔债权发生在破产受理之前而得出不属


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